法律碩士考研輔導(dǎo)：民法代理真題解析

代理是民法中的重點，歷年考試也都會考察這個知識點。本期法碩專題就結(jié)合歷年考試真題與各位探討一下，希望能有助于各位的備考。

2006年真題：

58.我國民間有一種說法：“受人之托，忠人之事”。

請運用代理的理論知識對其加以辨析。

答案要點：

（1）這種說法有一定道理，但不完全正確。

（2）此說法涉及的是委托代理。所謂委托代理是根據(jù)被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的代理。

（3）在委托代理中，代理人接受委托后應(yīng)當(dāng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)恪盡職守、積極履行代理職責(zé)；為維護(hù)被代理人的利益行使代理權(quán)，親自完成代理事務(wù)，不得擅自轉(zhuǎn)委托，更不得濫用代理權(quán)。

（4）但并非任何行為都可適用委托代理。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，違法行為，具有人身性質(zhì)的行為、法律規(guī)定或當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)由特定的人親自為之的行為不能適用委托代理。

解析：

我們可以結(jié)合本題答案看看如何答好辨析題，（1）首先給出該說法的判斷結(jié)論；（2）對相關(guān)概念進(jìn)行解釋，比如本題先寫下委托代理的概念；（3）分析該說法有什么合理之處；（4）分析該說法有哪些不正確的地方。

回答辨析題，不需要長篇大論，但是要注意回答的章法，以使得閱卷人非常容易得看到得分點。

結(jié)合本題，我們還要知道濫用代理權(quán)的三種具體行為：自己代理、雙方代理、代理人與第三人惡意通謀而為的代理行為。其中，自己代理和雙方代理屬于濫用代理權(quán)這一點可能很多考生不太理解，其實這兩種行為只是有可能侵害被代理人的利益，在實際中是以自己一人的意志取代了雙方意思表示一致，使得代理人可能因此而牟利。

還要了解哪些行為是具有人身性質(zhì)的不得代理的，比如婚姻登記、立遺囑和收養(yǎng)子女等行為。

2005年真題：

41.根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生依據(jù)的不同，可將代理分為（）。

A.法定代理、指定代理與委托代理B.自己代理與雙方代理

C.直接代理與間接代理D.顯名代理與隱名代理

答案A

解析：

法定代理、指定代理與委托代理，是根據(jù)代理權(quán)產(chǎn)生的原因進(jìn)行劃分。委托代理是最常見的，由委托而產(chǎn)生的；法定代理是依據(jù)法律規(guī)定而產(chǎn)生的代理，比如父母是未成年子女的代理人；指定代理是在一些需要代理人而沒有代理人或代理人無法確認(rèn)的情況下，由法定機(jī)關(guān)指定而產(chǎn)生的代理。

直接代理與間接代理，以是否以被代理人名義為標(biāo)準(zhǔn)區(qū)分；

顯名代理與隱名代理，是根據(jù)第三人是否知道代理人與本人之間的代理關(guān)系進(jìn)行劃分。該知識點05年及以前都存在，在06年大綱中被刪掉了，但今年大綱又把它恢復(fù)了，所以考生要特別關(guān)注一下。

自己代理，是指代理人與自己訂立合同；雙方代理，是指代理人就同一項法律行為既代理本人，又代理第三人為同一民事法律行為的代理。自己代理和雙方代理都是濫用代理權(quán)的情形。

從本題也可以看到代理這一章的內(nèi)容是非常龐雜的，這么多“代理”必須要分清關(guān)系，否則做題肯定會出錯。

下面再看看代理中的一個重點：表見代理。

2005年真題：

59.《中華人民共和國合同法》第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”。試運用民法原理分析該條法律規(guī)定（要求分析條文所規(guī)定制度的概念、制度構(gòu)成和制度價值）。

答案要點：

（1）本條是關(guān)于表見代理的規(guī)定。

（2）表見代理，是指沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的無權(quán)代理人，以被代理人名義進(jìn)行的民事行為在客觀上使第三人相信其有代理權(quán)而實施的代理行為。

（3）該制度起協(xié)調(diào)本人利益和相對人利益的作用，通過對善意第三人利益的保護(hù)而起到維護(hù)交易安全的目的。（1分）

（4）表見代理的構(gòu)成條件：

①代理人無代理權(quán)。（1分）

②無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或假象。（1分）

③相對人有理由相信該代理人有代理權(quán)。（1分）

④相對人基于信任而與該無權(quán)代理人成立法律行為。（1分）

（5）表見代理成立后，產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。（1分）被代理人承擔(dān)代理行為所帶來的法律后果，享有其權(quán)利，承擔(dān)其義務(wù)。（1分）被代理人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償因無權(quán)代理而造成的損失。（1分）

法條分析題是比較基礎(chǔ)的，類似的04年還考過一道表見代理的基礎(chǔ)題：

57、簡述表見代理的概念和構(gòu)成要件。

該題就不再贅述了。

最后我們再看一道05年大案例題：

60.李勇系在校學(xué)生，16周歲時曾作為姚剛（成年人且精神正常）的委托代理人與某商場簽訂過一份買賣照相機(jī)的合同。李勇17周歲零11個月時曾與陳瑞簽訂過一份買賣合同，內(nèi)容是李勇用一萬元購買陳瑞所有的一套音響，李勇的父母對此未作任何表示。問：

（1）李勇與姚剛之間的委托合同是否有效？為什么？

（2）李勇與商場簽訂的買賣合同是否有效？為什么？

（3）李勇與陳瑞簽訂合同一個月后，對該合同效力的確認(rèn)權(quán)屬于李勇還是其父母？為什么？

答案要點：

（1）委托合同效力待定（3分）。因為李勇系限制民事行為能力人，不具備獨立簽訂委托合同能力，其簽訂的合同效力應(yīng)視其父母是否追認(rèn)而定（2分）。

（2）李勇與商場簽訂的買賣合同有效（3分）。因為其委托人事先授權(quán)，行為的效果則直接由委托人承受（2分）。

（3）行為效力的確認(rèn)權(quán)屬于李勇自己（3分）。因為一個月后，李勇即在法律上成為完全民事行為能力人，無需其法定代理人確認(rèn)其行為效力（2分）。

解析：

（1）同答案。這里提醒各位考生要牢記行為能力的年齡和特殊情況。

（2）代理人以完全民事行為能力為條件，如果代理人不具有完全民事行為能力的，無法履行代理職責(zé)。據(jù)此，李勇不能實際享有姚剛授予的代理權(quán)。但根據(jù)合同法第49條規(guī)定的表見代理制度，李勇與商場簽訂的買賣合同仍然有效。

（3）李勇與陳瑞簽訂的音響買賣合同屬于效力待定合同。李勇簽訂該合同時為17周歲零11個月，過一個月滿十八周歲，具有完全民事行為能力，不存在法定代理人，當(dāng)然也談不上其法定代理人確認(rèn)了。

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