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我國公司轉(zhuǎn)投資法律問題研究
中國地質(zhì)大學（武漢）遠程與繼續(xù)教育學院
本科畢業(yè)論文（設(shè)計）指導(dǎo)教師指導(dǎo)意見表
學生姓名： 學號： 專業(yè)： 法學
畢業(yè)設(shè)計（論文）題目： 我國公司轉(zhuǎn)投資法律問題研究
中國地質(zhì)大學（武漢）遠程與繼續(xù)教育學院
本科畢業(yè)設(shè)計（論文）評閱教師評閱意見表
學生姓名： 學號： 專業(yè)： 法學
畢業(yè)設(shè)計（論文）題目： 我國公司轉(zhuǎn)投資法律問題研究
論文原創(chuàng)性聲明
本人鄭重聲明：本人所呈交的本科畢業(yè)論文《我國公司轉(zhuǎn)投資法律問題研究》，是本人在導(dǎo)師的指導(dǎo)下獨立進行研究工作所取得的成果。論文中引用他人的文獻、資料均已明確注出，論文中的結(jié)論和結(jié)果為本人獨立完成，不包含他人成果及使用過的材料。對論文的完成提供過幫助的有關(guān)人員已在文中說明并致以謝意。
本人所呈交的本科畢業(yè)論文沒有違反學術(shù)道德和學術(shù)規(guī)范，沒有侵權(quán)行為，并愿意承擔由此而產(chǎn)生的法律責任和法律后果。
論文作者（簽字）：
日期：2014 年 09月 16日
摘 要
近年來，為適應(yīng)我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展的需要，我國《公司法》先后經(jīng)過多次修訂，2005年的《公司法》放寬了針對公司轉(zhuǎn)投資行為的不合理限制，增強了股東權(quán)益的保護，激發(fā)了市場投資活力。2013年《公司法》對股東權(quán)利、公司增減資、限制關(guān)聯(lián)股東、董事表決權(quán)等問題作了規(guī)定。然而，我國現(xiàn)處于大變革期，公司形態(tài)紛繁復(fù)雜，我們在放寬公司轉(zhuǎn)投資行為的同時，對于公司轉(zhuǎn)投資所形成的弊端尤其是公司間多向關(guān)系的調(diào)整和法律規(guī)制還有待進一步完善。
本文通過對我國公司轉(zhuǎn)投資基本法律問題進行介紹，評析我國現(xiàn)行公司轉(zhuǎn)投資法律制度。運用比較法學的方法，本文簡述了英美法系、大陸法系等法治發(fā)達國家的公司轉(zhuǎn)投資立法狀況，并從中得到了諸多啟示，在此基礎(chǔ)上，筆者對健全我國公司轉(zhuǎn)投資法律制度提出立法建議，闡述了公司轉(zhuǎn)投資制度弊端規(guī)避措施，公司轉(zhuǎn)投資法律制度完善的立法方向等。
關(guān)鍵詞：1、公司轉(zhuǎn)投資 2、關(guān)聯(lián)企業(yè) 3、法律規(guī)制
目 錄
一、公司轉(zhuǎn)投資基本概念界定 ...................................................................... 1
（一）公司轉(zhuǎn)投資的概述 ..................................................................... 1
（二）公司轉(zhuǎn)投資的必然性 ................................................................. 2
（三）公司轉(zhuǎn)投資的利弊分析 ............................................................. 2
二、我國公司轉(zhuǎn)投資法律制度評析 .............................................................. 5
（一）我國公司轉(zhuǎn)投資制度立法的發(fā)展歷程 ..................................... 5
（二）我國公司轉(zhuǎn)投資法律制度存在的問題 ..................................... 5
三、兩大法系關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資行為的法律規(guī)制分析 .................................. 7
（一）英美法系國家公司轉(zhuǎn)投資法律規(guī)制 ......................................... 7
（二）大陸法系國家公司轉(zhuǎn)投資法律規(guī)制 ......................................... 8
（三）國外立法對我國轉(zhuǎn)投資法律制度構(gòu)建的啟示......................... 9
四、我國公司轉(zhuǎn)投資法律制度的完善 ........................................................ 11
（一）對公司間交叉投資問題的限制性措施 ................................... 11
（二）轉(zhuǎn)投資法律行為的相關(guān)制度構(gòu)建 ........................................... 12
（三）明確違法轉(zhuǎn)投資行為法律責任 ............................................... 13
五、結(jié)論 ........................................................................................................ 14
致謝 .......................第一文庫網(wǎng)......................................................................................... 15
參考文獻 ........................................................................................................ 16
一、公司轉(zhuǎn)投資基本概念界定
（一）公司轉(zhuǎn)投資的概述
轉(zhuǎn)投資概念的界定首先要將“投資”這一概念進行明確劃定，才能在此基礎(chǔ)上對轉(zhuǎn)投資行為給出合理的解釋。投資在經(jīng)濟學上給出的定義為“貨幣轉(zhuǎn)化為資本的過程” ；在公司法領(lǐng)域?qū)ζ浣缍▍⒖钾斦俊镀髽I(yè)財務(wù)通則》，將投資定義為“以現(xiàn)金、實物、無形財產(chǎn)作為出資而成為某一法律實體的所有人或債權(quán)人”。通過對投資概念的界定，我們可以看出經(jīng)濟學上的投資概念與公司法領(lǐng)域的投資概念存在迥然的差異性。在公司法領(lǐng)域內(nèi)我們對投資進行定義，轉(zhuǎn)投資的內(nèi)涵在此前提下進行剖析，并深刻揭示其本質(zhì)。
我國《公司法》15條對公司轉(zhuǎn)投資概述為公司在法律規(guī)定的范圍內(nèi)向其他企業(yè)投資的一種法律行為。一般認為某一公司通過轉(zhuǎn)投資的法律行為取得其他公司的股權(quán)，從而成為他公司股東。當然，公司轉(zhuǎn)投資的法律概念是學者們對《公司法》15條的抽象概括，是一種學理稱謂，我國《公司法》未給出明確的界定，因此不同的學者對此概念在法理上的認識也存在差異，未達成統(tǒng)一的共識。綜合各學者的觀點認識，筆者認為，公司轉(zhuǎn)投資首先是一種投資行為，即應(yīng)當有確定的投資對象；其次是一種法律行為，即必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進行轉(zhuǎn)投資活動；最后，此行為應(yīng)當具有逐利性，即公司之所以采取轉(zhuǎn)投資的經(jīng)營活動，應(yīng)當以獲取高額利潤為目的。
為了對公司轉(zhuǎn)投資行為有更深入的理解，英國學者丹恩根據(jù)不同的分類標準把轉(zhuǎn)投資分為4類：一是從轉(zhuǎn)投資法律關(guān)系主體個數(shù)的角度，將轉(zhuǎn)投資分為單方、多方轉(zhuǎn)投資，這是最基本的轉(zhuǎn)投資分類類型；二是從轉(zhuǎn)投資方式的不同，將其分為股權(quán)、債權(quán)轉(zhuǎn)投資；三是從投資期限的長短考慮，還可將其分為短期、長期轉(zhuǎn)投資；四是縱、橫向轉(zhuǎn)投資。丹恩指出“從法律意義上講，縱向集團包括一個母公司和一個或一個以上的子公司，而橫向集團是由若干各交叉持股的公司組成”，在此基礎(chǔ)上依照轉(zhuǎn)投資過程中是否形成相互隸屬關(guān)系，將其分為縱向轉(zhuǎn)投資和橫向轉(zhuǎn)投資。除此之外，轉(zhuǎn)投資分類還包括依照股東名冊記載內(nèi)容分為顯名、隱名轉(zhuǎn)投資，依照轉(zhuǎn)投資結(jié)果不同分為新設(shè)公司轉(zhuǎn)投資、參股轉(zhuǎn)投資等等。
（二）公司轉(zhuǎn)投資的必然性
公司具有逐利性，這一點毋庸置疑，在此前提下公司需要不停地索取利潤，這就使公司追求資產(chǎn)的不斷升值成為必然。當今時代，經(jīng)濟高速發(fā)展、金融資本流動迅捷，如何使公司資產(chǎn)不斷升值是各公司尋求的出路，為適應(yīng)社會經(jīng)濟大環(huán)境，企業(yè)在投資方向上的策略也不斷調(diào)整，逐步調(diào)整到能夠產(chǎn)生高額利潤的行業(yè)中，所以高利潤產(chǎn)業(yè)直接或間接引導(dǎo)了轉(zhuǎn)投資的方向。此外，公司資本不流通勢必會產(chǎn)生資本積壓，逐步轉(zhuǎn)變?yōu)榇魷Y產(chǎn)，不能在復(fù)雜多變的市場流動中產(chǎn)生資產(chǎn)增值的有益效果，甚至會產(chǎn)生資產(chǎn)虧損，鑒于此，當本企業(yè)經(jīng)驗的原產(chǎn)業(yè)利潤率出現(xiàn)下滑而市場上又出現(xiàn)高利潤率的投資機會時，轉(zhuǎn)投資便成為公司尋求資產(chǎn)升值的有效途徑之一。通常來講，這也是市場自我調(diào)節(jié)、自我發(fā)展的結(jié)果，這樣有利于優(yōu)化市場資源，使其配置更為合理。
有學者說，在我國“八十年代后，公司發(fā)展史就是一部公司不斷兼并、合并的歷史” 。公司之間通過有選擇性的兼并、合并，一方面有利于提升自身綜合競爭力，以應(yīng)對瞬息萬變的市場變化；另一方面實現(xiàn)資產(chǎn)增值，這也屬于運用公司轉(zhuǎn)投資實現(xiàn)的有益效果。公司轉(zhuǎn)投資行為的實施，體現(xiàn)了公司具有獨立法人人格，公司對法人財產(chǎn)擁有無可爭議的所有權(quán)，應(yīng)享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利，所以承認公司具備獨立民事主體資格，那么就應(yīng)當認可公司處分企業(yè)財產(chǎn)的權(quán)利能力。公司基于自身發(fā)展需要選擇有益于公司發(fā)展的投資策略，不僅是公司自主經(jīng)營權(quán)得到具體實施的外在體現(xiàn)，也是在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對公司享有獨立人格的權(quán)利確認，所以，筆者認為對于公司轉(zhuǎn)投資不應(yīng)有過多的限制。
（三）公司轉(zhuǎn)投資的利弊分析
1、公司轉(zhuǎn)投資的積極影響
公司作為獨立人格的民事主體，對自身的轉(zhuǎn)投資行為擁有絕對的話語權(quán)，同時公司的轉(zhuǎn)投資對公司的長遠發(fā)展都會起到舉足輕重的作用，主要體現(xiàn)在以下三個方面：
（1）公司轉(zhuǎn)投資能夠降低公司經(jīng)營風險
前文提到公司具有逐利性，以追求高利潤率為目的，開展經(jīng)營活動，然而無論公司經(jīng)營何種業(yè)務(wù)，都會存在經(jīng)營風險，在公司經(jīng)營管理中如何降低經(jīng)營風險獲取高利潤率是公司必須面對的現(xiàn)實。公司轉(zhuǎn)投資行為的實施，一方面讓閑置資金在市場上流通，“資本只有在流通中才會增值”、“公司轉(zhuǎn)投資的過程實際上就是資本自由流通的過程” 。另一方面將資金分散于不同的經(jīng)營行業(yè)，規(guī)避經(jīng)營風險。所以，公司轉(zhuǎn)投資通過資本流通使資本增值，再利用分散經(jīng)營來規(guī)避風險，對公司的長遠發(fā)展起到積極的促進作用。
（2）公司轉(zhuǎn)投資依據(jù)市場規(guī)律，能夠優(yōu)化配置市場資源
公司需要在規(guī)避經(jīng)營風險的前提下取得高額利潤，公司投資的策略也是圍繞如何獲取高利潤率，如前文所述，公司通過分散經(jīng)營降低經(jīng)營風險，在分散經(jīng)營的過程中，如何選擇投資對象，如何分散經(jīng)營，則依據(jù)市場經(jīng)濟規(guī)律來調(diào)整，公司轉(zhuǎn)投資選擇高利潤率的行業(yè)作為投資對象也順理成章，當然，閑置資金進入市場不僅使公司的逐利性目的得到相應(yīng)滿足，也使市場資源得到了進一步優(yōu)化配置，實現(xiàn)了雙贏。
（3）公司轉(zhuǎn)投資促進公司間取長補短實現(xiàn)規(guī)�；�(jīng)營
當今時代，市場經(jīng)濟高速發(fā)展，企業(yè)間競爭空前激烈，在市場中求生存，唯有不斷提高自身綜合競爭力，但時不我待，公司經(jīng)營中諸多的問題來不及只靠自身的能力去解決，為使公司更好更快的發(fā)展，公司間的合作交流必不可少，所以公司在轉(zhuǎn)投資過程不僅能夠取長補短獲得更好的發(fā)展，還能在一定程度上促進公司產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，對公司現(xiàn)有技術(shù)的升級起到重要作用。
2、公司轉(zhuǎn)投資的消極影響
（1）公司轉(zhuǎn)投資易導(dǎo)致公司資本虛增
公司轉(zhuǎn)投資易導(dǎo)致公司資本虛增，違背了我國《公司法》上對資本三原則的規(guī)定，尤其是對資本真實性原則產(chǎn)生了巨大的沖擊，容易誘導(dǎo)公眾對公司過度信任，不利于公司債權(quán)人的利益保護，對市場交易安全產(chǎn)生了極大的消極影響。“資本信用就是資本企業(yè)的核心和靈魂” ，公司轉(zhuǎn)投資破壞了資本信用，使交易安全風險提升，債權(quán)人利益受損的可能性增強，不利于市場經(jīng)濟的良性發(fā)展。
（2）公司轉(zhuǎn)投資易使被投資公司獨立性弱化
在法律規(guī)定范圍內(nèi)的公司轉(zhuǎn)投資行為受法律保護，是一種合法的公司正常投資運作行為，然而，投資公司和被投資公司之間形成了一種深層次的關(guān)聯(lián)關(guān)系，倘若投資公司獲得了被投資公司的決定權(quán)，那么被投資公司的獨立人格將名存實亡，投資公司可以轉(zhuǎn)嫁經(jīng)營風險、攫取被投資公司應(yīng)得利益，更甚至轉(zhuǎn)移財產(chǎn)侵犯債權(quán)人利益等等，所以完善我國現(xiàn)有相關(guān)法律法規(guī)制度，規(guī)范公司轉(zhuǎn)投資行為，理清關(guān)聯(lián)企業(yè)間相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系至關(guān)重要。
（3）公司轉(zhuǎn)投資削弱股東會功能，損害中小股東利益
資合性是現(xiàn)代公司的基本特征之一，股東在公司中享有的權(quán)利與其出資額密切相關(guān)，即“資本多數(shù)決”。公司相互的轉(zhuǎn)投資行為，可能會使管理層利用轉(zhuǎn)投資實現(xiàn)對公司的實際控制，前文提到，轉(zhuǎn)投資會使公司資本虛增，原股東在公司中的股份所占比例
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