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中國法治的實現(xiàn)路徑和契約意識的養(yǎng)成論文
一、法治的實現(xiàn)：守法為關(guān)鍵環(huán)節(jié)
作為第一個闡述法律的社會功能、法律的至高無上權(quán)威、法治的必要性以及法治的各項措施的思想家，柏拉圖認(rèn)為，人類必須有法律且遵守法律，否則他們的生活將像野蠻的獸類一樣。柏拉圖之后的亞里士多德認(rèn)為，法律之所以能見成效，全靠民眾的服從。但是，民眾的守法精神不能全部倚賴于自發(fā)的形成，而需經(jīng)長期的培養(yǎng)。對法治國的推崇，其有一個基本的前提，便是民眾會自覺遵守民主制度下制定的法律。理想的法治國模式認(rèn)為，法律是大多數(shù)公民自由選擇下的最大利益的體現(xiàn)，故公民自然會自覺遵守自己認(rèn)可和參與制定的法律。此種公民會自覺守法的假設(shè)前提，起源于自然法思想的社會契約論。筆者認(rèn)為，社會契約思想是法治思想的緣起，而緣起于社會契約思想的對公民普遍守法的假定，又是實現(xiàn)法治效果的關(guān)鍵因素。
如學(xué)者所言，為了活動與繁衍，人類必須認(rèn)定某些假設(shè)是有效的，這是一個令人難以置信的真理。法治國思想便是如此，其假定一個理性的公民一定會自覺地遵守自己參與制定并代表自身和群體最大利益的法律且毋庸置疑。但是，現(xiàn)實的狀況卻是，公民有不守法的自由，這也是自然法思想的內(nèi)容。同樣基于自然法和社會契約思想，法治思想假設(shè)公民會理性選擇自覺守法，而自然法思想所賦予的公民的自由，又告訴公民有不守法的自由。因此，對公民自覺守法的假設(shè)，也只是一個理論假設(shè)和理性化的社會狀況，與真正的現(xiàn)實存在很大的差異。故，社會契約論者關(guān)于公民會為了個人利益最大化而自覺守法的理論假設(shè)，需要理論和現(xiàn)實的論證。同時，法的合法性與有效性之間無時不存在某種張力，在現(xiàn)實中，不守法的現(xiàn)象成為一種必然存在的客觀現(xiàn)象。但是，不管怎樣，到目前為止，法治被公認(rèn)為是現(xiàn)代國家普遍認(rèn)可的最佳的治國方式。因此，努力實現(xiàn)法治模式下的社會治理良效，有效地溝通良法與良效之間的距離，成為實現(xiàn)法治夢想的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。而這個關(guān)鍵環(huán)節(jié)，便是讓公民在契約意識的引導(dǎo)下自覺守法。
(一)徒法不足以自行
盧梭指出，一個人服從他為自己規(guī)定的法律就是自由。因此，民眾遵守自己參與制定或者自己認(rèn)可的法律，事實上是一種自由的體現(xiàn)，并不存在不愿意遵守或故意不遵守的情況。然而，現(xiàn)實的情況卻是徒法不足以自行�，F(xiàn)實狀況又如何能夠保證現(xiàn)有法律可以得到所有公民的認(rèn)可?即便是最民主的國家，法律也不過是得到大多數(shù)人的贊同罷了。其次，公民基于自身利益的考慮，是否會對原來自己認(rèn)可或參與制定的法律保持忠實?紙面上的法是死的法律，而現(xiàn)實的狀況卻是千變?nèi)f化，人的心理和利益訴求也會在生活情狀發(fā)展變化之后，出現(xiàn)諸多差異。因此，如何讓已經(jīng)制定的法律能夠得到普遍的遵守，這成為維護法的穩(wěn)定性和權(quán)威性以及實現(xiàn)法治的良好效果的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。
二、以良法實現(xiàn)良效：契約意識的養(yǎng)成
中華文化背景下，規(guī)則體系更多地體現(xiàn)為人倫秩序。如是，道德約束與規(guī)則體系融為一體。人與人的關(guān)系，被各種人倫秩序以親疏不等的方式捆綁在一起。規(guī)則體系與人情倫理共同影響社會關(guān)系，并在運動的過程中達到一種動態(tài)的平衡。因此，正如學(xué)者所言，法律的概念是西方文明的榮耀之一，而中國，法家學(xué)說雖然深深地影響了中國人對所有法律的態(tài)度，但是，兩千余年來，它一直不受重視。中國是一個重人情的國度，這與中國長期以來所處的農(nóng)業(yè)社會環(huán)境有直接關(guān)系。農(nóng)業(yè)社會是一個以種植和土地為核心的社會，人與人的關(guān)系基于地緣和血親的遠近來進行親疏劃分。
因此，傳統(tǒng)的中國社會是一個熟人社會，人與人之間的來往變得簡單而又人情化。布萊克將社會生活分成五個基本的方面，即分層、形態(tài)、文化、組織和社會控制，而其中每一個方面都構(gòu)成一組變量，影響法的量的變化。同一等級的人之間無論是高等還是低等都要比不同等級的人之間更容易達成妥協(xié)。在關(guān)系密切的人們中間，法律是不活躍的，法律隨著人們之間距離的增大而增多，而當(dāng)增大到人們的生活世界完全相互隔絕的狀態(tài)時，法律開始減少。因此，在傳統(tǒng)的中國社會，基于人情往來的頻繁，人與人之間關(guān)系密切。此時，契約和法律只是民眾生活中很小的一部分，只有在處理非常重大的事情時，才會簽訂合約。這也不難理解，為何向西方學(xué)習(xí)了近百年，我們的契約意識仍然處在萌芽和需要啟蒙的階段。以下，筆者分別從東西方兩種文化的不同情狀，分析兩種文化下契約意識的教化和養(yǎng)成過程。
(一)西方契約意識的養(yǎng)成：將契約精神宗教化
在西方文明中，對規(guī)則的遵守被上升為宗教戒律，并世代傳承。如此，契約精神和規(guī)則意識，便成為西方文明的一個符號性標(biāo)志。以傳揚千年的《圣經(jīng)》為代表，契約精神和守約精神無時不在西方文明中熠熠生輝。在民眾規(guī)則意識的養(yǎng)成過程中，西方文明中的基督教發(fā)揮了巨大作用。在歷史上，基督教對民眾守約習(xí)慣的養(yǎng)成起到了很好的教化作用。在很長的一段時間里，《圣經(jīng)》既是基督教的教義，更是民眾生活和精神活動的指南�！妒ソ�(jīng)》里的諸多故事，既是羅馬歷史上曾經(jīng)發(fā)生過的具體故事，通過《圣經(jīng)》演繹之后，又被傳為西方文明中一代代西方人尋求發(fā)展和自我約束的成功案例。
在西方文明看來，人類因為違反了約定而遭遇應(yīng)該有的懲罰，因而有了原罪。這種原罪來源于人類對規(guī)則的違反，因此，之后的世世代代，人類都應(yīng)當(dāng)記住，贖罪的過程便是對規(guī)則違法的懺悔和彌補的過程。亞當(dāng)和夏娃在伊甸園里偷吃了禁果，這是人類第一次違反既定的規(guī)則，因而受到了上帝的懲罰。在西方文明看來，被神祝福的人，一定是虔誠且矢志不渝信奉上帝，遵守與上帝約定的信徒。因此，西方文明中較大部分的內(nèi)容都是對民眾規(guī)則意識的培養(yǎng)，當(dāng)然，西方文明中民眾規(guī)則意識的培養(yǎng)和養(yǎng)成，對之后西方社會的法治化進程，也起到了非常大的作用。
三、法治的實現(xiàn)方式：依賴道德教化
法律只能約束人的外在行為，且是一種滯后性的管理和處罰渠道，屬于消極的管理手段。在中國，如果要求民眾自覺地遵守現(xiàn)有法律，除了要求現(xiàn)有的法基本上符合民眾的總體利益外，還要求民眾有守法的自覺性。這種自覺守法的精神，具體體現(xiàn)為一個人的德行。具體而言，一個人在無人的曠野吐痰，沒有攝像頭，沒有第三人知曉。如此的行為，只有當(dāng)事者自己知道。如是，人的自我約束能力大小，成為行為人守法與否的核心要素。因此，在我國，依法治國是最終的目的，但是實現(xiàn)依法治國的途徑，必須借助道德教化的力量。在中華文化中，德行天下，中國人對德的認(rèn)可度，甚至超過了對法的認(rèn)可度。故，借助道德教化的力量，教導(dǎo)民眾守法具有非�？尚械默F(xiàn)實基礎(chǔ)。與此同時，在中國的語境下，法治(rule oflaw)的實現(xiàn)，必須依賴道德教化這一重要方式。否則，很可能會出現(xiàn)如下狀況：法的現(xiàn)實有效性不足，直接威脅法的合法性，從而使得法成為無用的法，直接導(dǎo)致事實上的“無法可依”。
(一)自覺守法的文化基礎(chǔ)：慎獨
文化是一定人群行為的指令系統(tǒng)，它滲透于該團體社會生活的方方面面。中國古代刑法在歸罪方式上，以原情定罪為定罪原則，同時采取主觀或客觀歸罪方式有著深厚的文化根源。正如美國比較法律文化學(xué)者亨利·埃爾曼所言，作為一種對生活的構(gòu)想，文化對生活于其中的個體行為起到潛在的和實際的引導(dǎo)作用。對文化類型的了解，可以使人們估價傳統(tǒng)的持續(xù)，并預(yù)見可能的變革形態(tài)。具體而言，在中國這樣一個講求人情的社會，人情又往往被道德的內(nèi)涵所概括。因此，中國要實現(xiàn)法治，完全繞開中國的國情和根深蒂固的中華文化影響，是不可行的。在我國的傳統(tǒng)思想中，有修身、齊家、治國、平天下的順序安排。其中，對于理想的國家治理者的基本要求，修身的具體要求有“慎獨”。
即人要懂得自我約束，即便是一個人獨處的時候，也要嚴(yán)格按照君子的自我要求行事，使人格得到完善，將自我修煉成一個道德高尚的人。并且，在儒學(xué)思想看來，君君臣臣的倫理秩序、尊卑有序、男女有別的社會規(guī)范體系能夠?qū)⒁?guī)則細化到人們的生活細節(jié)中。儒家把秩序和對秩序的維護看作是一個人道德修養(yǎng)的重要參考指標(biāo)，在我國的傳統(tǒng)文化中，天道是在法之上的倫理秩序的上位法，情理是論證法的有效性的實踐指標(biāo)。因此，在具體的司法運作中，法并不是最神圣的權(quán)威，因為法不過是人制定出來的行為規(guī)范，該規(guī)范可以因人而行，也可因人而毀。在人之上，有天道，有自然，有社會倫理秩序。如是，在中國的傳統(tǒng)文化中，情理的標(biāo)準(zhǔn)更接近于法治所追求的實質(zhì)正義的標(biāo)準(zhǔn)。再加上中國人抽象思維的影響，在追求正義的道路上，實質(zhì)正義更符合中國人的價值選擇。但是，在中國占主導(dǎo)地位的傳統(tǒng)文化，無論是物質(zhì)的，還是精神的，都是建立在農(nóng)業(yè)產(chǎn)生的基礎(chǔ)上的。因此，中華傳統(tǒng)文化很難擺脫中國原有的以人倫秩序為中心的社會關(guān)系處理模式。即便是在司法中，人情也會被裹挾進來。
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