利益法學與國際私法

    一、利益法學在國際私法中運用的可能性和必要性

    國際私法是一門以解決法律沖突為主要任務的部門法，其最早的理論基因淵源于古羅馬的 “萬民法”。經(jīng)過對各時期國際私法學說的考察，我們不難發(fā)現(xiàn)這些學說與法理學思潮之間千絲萬縷的聯(lián)系。

    在國際私法的發(fā)展歷史上，其理論學說曾經(jīng)產(chǎn)生過兩次質變性飛躍，從而促使國際私法形成為一個邏輯縝密、體系完整的部門法：公元14世紀發(fā)端于意大利的“法則區(qū)別說”確立了近代國際私法的基本雛形，公元19世紀創(chuàng)立于德國的“法律關系本座說”則奠定了現(xiàn)代國際私法的理論基石。早期古典自然法學說為14世紀意大利“法則區(qū)別說”的誕生提供了理論資源，它以理性精神為統(tǒng)攝，表現(xiàn)出重商主義的、屬人的、平等的、普遍主義的特征�！胺▌t區(qū)別說”的代表人物巴托魯斯不再從“法院地法是特別法，因而存在人身和領土的限制”這一角度去區(qū)分人法、物法，他提出了新的標準，即從一種雙邊的意義上來探討人法、物法的適用原則。他將意大利各城邦的法則進行分類，認為城邦人法決定城邦居民的法律身份，城邦物法支配城邦內(nèi)的不動產(chǎn)。他還提出了一系列重要的沖突規(guī)則。

    當 19 世紀分析實證主義法學在西方流行時，德國的 “法律關系本座說”適時而生。該學說主張者認為對于每一種法律關系應適用其本座所在地的法律，他將法律關系進行了分類，即身份法、物法、債法、繼承法、家庭法（家庭法又區(qū)分為婚姻、父權、監(jiān)護）并且對本座進行了歸納，即法律關系所涉及的人的住所、法律關系的標的物所在地、法律行為實施地、法院所在地。該理論開創(chuàng)了一條法律選擇的嶄新道路，促進了國際私法成文立法的發(fā)展。但是分析實證主義法學過于強調法律規(guī)范構造的特點，反映在國際私法上表現(xiàn)為國際私法立法旨在建構一種構造簡單、規(guī)定明確、穩(wěn)定性強的沖突規(guī)范體系，這種體系因其日顯機械、僵硬而遭到了20世紀學者的指責和批評。

    20世紀西方法學最重大的事件和最突出的成就是法社會學的出現(xiàn)。法 社會學理論的興起，提供了嶄新的處 理法律沖突的思維和方式。自19世紀中葉以來，以法律沖突所進行的研究都是在法律實證主義理論與方法的指導下進行的。但任何一種法律沖突，根本上來說都是不同國家或地區(qū)的法律規(guī)范所體現(xiàn)出來的文化沖突。法社會學為我們指出了一個新的研究路子：拓寬解決法律沖突的思路，尋求解決法律沖突的新方法，并進而從終極意義上消除法律沖突。它要求運用法社會學的理論與方法，從政治、經(jīng)濟哲學、宗教、習俗、傳統(tǒng)等多個角度或層次對各國法律沖突的文化背景、形成機制、發(fā)展趨向以及可能的解決方法等問題進行深入、細致、周全地考察、調查、分析和論證。如此一來，將利益法學運用于國際私法就成為了可能。

    目前，世界各國在商事法律或與商事法律有關的有限法律領域的法律沖突呈逐步減少的趨勢。其原因在于這些商事法律是現(xiàn)代國際貿(mào)易運作的法律基礎，直接的經(jīng)濟利益是推動它們走向統(tǒng)一的強大驅動力。比較而言，在婚姻、家庭、繼承等大多數(shù)民事法律領域中，法律沖突減少的跡象并不明顯，這意味著法律沖突將長期存在下去。國際私法理論認為，實體法律沖突的解決有兩種方法，即用沖突規(guī)范或統(tǒng)一實體規(guī)范來進行調整。而這種實體法律沖突一旦進入法社會學的視野，解決法律沖突的實證方法的不足和無力便暴露無遺。協(xié)調和處理法律沖突不僅要從沖突規(guī)范和統(tǒng)一實體規(guī)范角度進行技術思考，更要深入、細致地進入各國法律的原生環(huán)境去認識它們。對法律沖突的理論研究如囿于實證的方法，就難以解決法律沖突，將法社會學研究方法引入國際私法成為必要。法社會學理論或方法為深入思考法律沖突問題提供了一個頗為有力、富有創(chuàng)意的研究途徑。

    二、利益與法

    利益法學（the

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