涉及合同解除的幾個(gè)問題

　　內(nèi)容提要：關(guān)于合同解除，在理論界一直存在許多爭(zhēng)議，法律上對(duì)此規(guī)定也不盡完善，本文主要就合同解除的溯及力問題，合同解除權(quán)行使的確定問題以及合同解除權(quán)行使的程序等方面發(fā)表一些個(gè)人見解，并對(duì)有關(guān)法律條文的完善提出一點(diǎn)建議。

　　關(guān)鍵字：合同解除，溯及力，主題，程序

　　一、關(guān)于合同解除是否具有朔及力的問題

　　合同解除有無溯及力是合同解除制度中至關(guān)重要的問題。涉及對(duì)解除以前的債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)如何處理。所謂合同解除有溯及力是指合同解除使基于合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系溯及既往的消滅，合同如同自始沒有成立。合同解除無溯及力，是指合同解除使基于合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系只向?qū)�來消滅，解除之前的債�?quán)債務(wù)關(guān)系仍然有效。對(duì)合同解除后是否具有溯及力，大陸法系學(xué)者有三種認(rèn)識(shí)：1、直接效力說。認(rèn)為合同解除溯及于合同成立時(shí)消滅合同的效力，尚未力履行的不在履行，已經(jīng)履行的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀。2、間接效力說。認(rèn)為合同解除并非消滅合同所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而阻止其效力發(fā)生，尚未履行的產(chǎn)生拒絕履行抗辯權(quán)，已經(jīng)履行的發(fā)生反還請(qǐng)求權(quán)。3、折中說。認(rèn)為合同解除時(shí)，尚未履行的債務(wù)自此時(shí)消滅，已經(jīng)履行的發(fā)生返還請(qǐng)求權(quán)。我國學(xué)者對(duì)此爭(zhēng)議較多，主要有下列觀點(diǎn)：1、合同解除，除當(dāng)事人有約定外不應(yīng)具有溯及力；①2、合同解除原則上有溯及力，但在特殊情況下應(yīng)對(duì)合同解除的溯及力作出合理限制。②3、合同解除的效力應(yīng)區(qū)別不同的合同而定，繼續(xù)性合同原則上無溯及力，非繼續(xù)性合同原則上有溯及力。③我國《合同法》第97條對(duì)合同解除的效力作了較靈活的規(guī)定，既合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求灰復(fù)太狀，采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。但在實(shí)踐中，如何正確理解，適用該條款，辨別合同解除是否具有溯及力，筆者認(rèn)為，應(yīng)根據(jù)守約方的意思表示及保護(hù)其利益為主要衡量標(biāo)準(zhǔn)，具體根據(jù)力行情況和合同性質(zhì)加以確定。

　　1、就力行情況而論。

　�。�1）守約方已履行債務(wù)時(shí)，如果守約方的利益只有通過恢復(fù)原狀才能得以保護(hù)，此時(shí)，合同解除應(yīng)具有溯及力，如果守約方的利益不能通過恢復(fù)原狀得以體現(xiàn)，合同解除可不具有溯及力。

　�。�2）違約方作出了履行，如果交付有瑕疵，守約方可以拒絕接受；如果是不當(dāng)履行，出現(xiàn)履行返還對(duì)守約方有益，則合同解除應(yīng)具有溯及力，守約方可以請(qǐng)求恢復(fù)原狀。否則，合同解除不具有溯及力。

　　（3）當(dāng)事人雙方已經(jīng)部分或全部履行的合同，在雙方都不愿意返還給付的情況下，如果是協(xié)議解除，要尊重當(dāng)事人的意思，不具有溯及力；在因違約而發(fā)生的法定解除中，一方違約后，假使解除合同具有溯及力不違背守約方的意愿，則可確認(rèn)解除合同具有溯及既往的效力。反之，不具溯及力。

　　2、就合同性質(zhì)而論。

　�。�1）在以行為為標(biāo)的物的合同中，如勞務(wù)合同，一方根據(jù)合同規(guī)定，提供了一定的勞務(wù)，另一方接受了該勞務(wù)，由于勞務(wù)本身是一種無形資產(chǎn)和利益，用同質(zhì)量、同數(shù)量、同樣的勞務(wù)來返還實(shí)屬困難。再如倉儲(chǔ)保管合同，易消耗的、無形的、或者不容易恢復(fù)原狀的，此時(shí)，合同解除應(yīng)無溯及力。

　�。�2）以使用標(biāo)的物為內(nèi)容的連續(xù)性合同。如租賃、借貸合同，一方在實(shí)際使用標(biāo)的物經(jīng)過一個(gè)時(shí)期后，難就已使用和收益的部分作出返還。④又如水、電、氣的供應(yīng)合同，顯然對(duì)以往的供應(yīng)不可能恢復(fù)原狀。⑤這些合同也不應(yīng)具有溯及力。

　�。�3）涉及善意第三人利益的合同。如委托合同，如果委托合同的解除溯及到合同成立時(shí)，將會(huì)使受托人基于委托人的委托而為的各種代理行為失效，使委托人與第三人之間發(fā)生的各種法路關(guān)系喪失基礎(chǔ)，易給善意第三人造成不測(cè)損害，有害交易安全及秩序，該合同也不能有溯及力。⑥如果合同的標(biāo)的物所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓第三人，第三人在取得該標(biāo)的物所有權(quán)時(shí)是公然善意、有償和無過失的，則第三人可依法取得該標(biāo)的物的所有權(quán)。假使恢復(fù)原狀必然會(huì)損害第三人的利益，不利維護(hù)交易安全。因此，該情況下，也不應(yīng)具有溯及力。

　�。�4）長(zhǎng)期購銷合同是否具有溯及力，應(yīng)視情況而定。如果其標(biāo)的物可不分，原則上具有溯及力

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