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“蟬請黃雀滅螳螂”,記一起民事上訴案件的成功代理論文

時間:2023-05-01 05:11:35 法學論文 我要投稿
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“蟬請黃雀滅螳螂”,記一起民事上訴案件的成功代理論文

我以為,如果我不是律師我會像其他人一樣不尊重律師。但因為我是律師,所以我尊重律師。

“蟬請黃雀滅螳螂”,記一起民事上訴案件的成功代理論文

常聽說,“不找律師輸錢,找律師輸更多錢”。很想“自我”為律師辯解幾句,面對現(xiàn)實又覺得太無力。干脆,我拿最近辦理的一起案件“以事實說話”,現(xiàn)公開與大家共享。

                      簡要案情

  成都雙科電纜公司與國太電纜廠自1991年以來就建立長期的加工承攬合同關(guān)系,由雙科公司為國太公司加工電線電纜,提貨和付款方式為批提批給。至2001年12月21日,雙方簽訂對帳單,確認國太公司欠雙科公司加工費及貨款220萬元,雙科公司欠國太公司精銅160噸。2002年8月,雙科公司以欠款糾紛為由起訴國太公司,國太公司提出反訴,要求雙科公司返還精銅160噸。法院拒絕受理反訴并判決國太公司限期還款。一審判決后,國太公司沒有上訴,判決生效后,雙科公司啟動了強制執(zhí)行程序。2004年4月,國太公司另案起訴要求雙科公司返還精銅,雙科公司答辯稱,2001年的對帳單是雙方債權(quán)債務(wù)的確認書,精銅已為雙科公司消耗,既然要結(jié)算就應(yīng)將雙科對國太的債權(quán)一起結(jié)算,國太公司的起訴已超過訴訟時效。2004年5月,法院作出了支持國太公司的判決。此時精銅的單價已從2001年時的1.5萬元飛漲到了3萬元,法院的判決無疑等于讓雙科公司倒賠近300萬元。

                   低谷求救 明確目標

  雙科公司的老總們找到了我所,明確提出訴訟目標就是按2001年當時的銅價結(jié)算。當時我也沒有把握,但是因我們曾成功代理雙科公司合作伙伴的案件,雙科公司的老總們對我們的實力深信不疑。

                   調(diào)整思路 峰回路轉(zhuǎn)

  出面為雙科公司代理的除了我之外,還有伍長康律師。伍律師是法學名門的后裔,也是有著多年辦案經(jīng)驗的知名律師。上訴時限只有10天左右了,我和伍律師作了分工,將案件的資料一分為二,利用5天時間專門策劃案件的上訴思路,5天后再碰頭篩選最佳方案。

  在這5天中,我除了看案件材料外,還進行了大量的取證工作。由于已經(jīng)超出舉證期限,除了法定新證據(jù)外,幾乎不能向法庭提交任何證據(jù),但仍不能輕視這些證據(jù)材料的參考價值。我通過相關(guān)資料了解到,雙科公司為當?shù)匦抛u卓著的民營企業(yè),而國太公司因為各種原因幾乎陷入癱瘓,我們?nèi)ゲ樵兤涔ど藤Y料時,當?shù)毓ど滩块T甚至提醒我們要小心這家公司。

  5天后,我和伍律師碰頭,一致認為,雙科公司原來的答辯意見從法律上角度看幾乎沒有最終勝訴的可能,按原來的思路上訴必死無疑,二審的思路必須進行重大調(diào)整。我們認為本案有這樣幾個事實應(yīng)得到確認:

1、 原被告間自1991年開始建立了長期的加工承攬合同關(guān)系;

2、 雙科公司為承攬人,國太公司為委托人;

3、 國太公司欠雙科公司加工費及貨款220萬元,該債權(quán)已為生效判決確認,為到期債權(quán)。

4、 雙科公司留有國太公司的精銅也是事實。

  有了這樣的思路,相信精明的讀者也能看出我們的二審思路,即主張留置權(quán)!

                   順利庭審 扳回敗局

  很快我們擬好了上訴文書,由于二審的思路作了重大調(diào)整,因此上訴狀也寫得非常簡略,盡量不讓對該看出具體思路。在提交上訴狀的同時我們又將一審證據(jù)重新整理。

  一切就緒,只待開庭!

  擔任此案主審法官的是省高院的某資深法官,其業(yè)務(wù)水平遠在很多法官之上,以至于我們的上訴理由很明顯被其看穿。當然,熟悉審判業(yè)務(wù)的法官也有一個共同的特點,那就是職權(quán)主義傾向明顯。一開始就主宰著庭審,根本不按一般的開庭順序。對雙方無異議的事實當庭確認,而國太公司的律師另辟蹊徑,認為原被告雙方除加工關(guān)系之外還有買賣關(guān)系,理由是對帳單上所說的220萬元除了加工費還有貨款,再加上一審過程中雙科公司的代理律師也曾承認有過買賣關(guān)系。對此我們提出兩點理由,一是加工承攬合同中也可能有貨款,因為有時承攬人也會受委托自購材料,而材料費是另計的;二是根據(jù)證據(jù)規(guī)則可以撤銷雙科公司的一審自認,因為加工承攬關(guān)系已為另一生效判決確認。法庭當庭支持了我們的觀點。

  法院就是否調(diào)解征求意見時被我方當庭拒絕。

  庭審很快結(jié)束,就等佳音。

                   “蟬請黃雀,剿滅螳螂”

  古人云“好事多謀”,在這個案件中算中應(yīng)驗了。庭審結(jié)束后,我根據(jù)庭審的情況,認為二審法院應(yīng)當撤銷一審判決,直接駁回國太公司的訴訟請求?墒峭忂^了很長時間,仍不

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