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試論行政指導的救濟 論文
文章摘要：本文從對行政指導的分析入手，從理論與實踐兩個角度對行政指導進行分析，給行政指導救濟的必然性與現(xiàn)實性以理論依據(jù)，并對我國行政指導的救濟模式進行構(gòu)建。
關(guān)鍵詞：行政指導 博弈分析 事前救濟 司法救濟
二十世紀資本主義國家的經(jīng)濟發(fā)展，基本上是圍繞著經(jīng)濟自由主義與國家干預主義的斗爭展開的。直到20世紀30年代全球性的經(jīng)濟危機之前，亞當斯密“看不見的手”始終支配著資本主義世界經(jīng)濟的發(fā)展。30年代后，以“羅斯福新政”為代表的國家干預主義使資本主義世界擺脫了危機，帶來了發(fā)展的黃金時期，政府干預成為世界的主流。
20世紀70年代，“滯漲”危機宣告了凱恩斯主義的破產(chǎn)。在國家干預主義與經(jīng)濟自由主義的起落中，一種新的行政管理方式——行政指導應用而生，它兼容了二者理論現(xiàn)實與政策主張的合理性，各取所長，以更為民主，寬松的手段，在一定程度上彌補了管理方法的空白，黏合了行政關(guān)系，節(jié)約了行政成本，提高了行政效率，促進了信任、溝通、合作的現(xiàn)代行政法人精神的形成。
然而，一項制度的完善，必然要經(jīng)歷一個漫長的過程，當前，行政指導已被廣泛接受并發(fā)揮了積極的作用；而對于救濟，它仍是一片空白。即使在行政指導發(fā)達的日本，對行政指導的救濟亦未作出明確的規(guī)定，使救濟問題成為行政指導制度的一項缺陷。
第一部分 關(guān)于行政指導救濟的概述
行政指導作為在二戰(zhàn)后才興起的行政管理模式，無論在理論還是在實踐上存在有諸多的缺陷，仍在逐步完善之中。在當前，對行政指導的爭論最大的莫過于行政指導的救濟問題了，筆者認為，對行政指導的救濟問題進行研究首先應從行政指導的理論分析入手。
一、行政指導的概念
相對于行政指導在實踐中的應用，行政指導在理論上的研究還是不成熟的，各國的學者對行政指導的概念、性質(zhì)仍存在爭論，對行政指導的救濟更缺乏統(tǒng)一的認識。一個完善的行政指導的概念的形成，是定義者在對行政指導的感性認識的基礎(chǔ)上，經(jīng)過比較、分析、綜合、概括的過程，它應準確把握行政主體、目的性、法律依據(jù)，抽象性與具體性，單方性等方面的內(nèi)容，這是對行政指導的性質(zhì)進行分析的基礎(chǔ)。
1、行政主體
行政主體，亦即指享有國家行政權(quán)，能以自己的名義行使行政權(quán)，并能獨立承擔相應法律責任的組織。對于行政指導的主體，學術(shù)界對其的認識已趨于一致，即行政指導是行政機關(guān)對相對人（自然人，法人和其他社會組織）為實現(xiàn)一定目的而實施的行為，它不包括行政組織系統(tǒng)內(nèi)部上下級之間的業(yè)務指導，因此，行政指導的主體也就是行政主體。日本《行政程序法》第2條規(guī)定：行政指導，是指行政機關(guān)在其職權(quán)或其管轄的事務范圍內(nèi)，為實現(xiàn)一定的行政目的，要求特定人為一定作為或不作為的指導、勸告、建議以及其他的不屬于處分的行為。
2、目的性
行政指導的目的屬性是行政指導制度據(jù)以存在的基礎(chǔ)。就行政
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