兩岸四地教唆犯探析論文

摘要：近年來(lái)，港澳臺(tái)與大陸的交流越來(lái)越頻繁，不同法律傳統(tǒng)與司法制度的沖突日益受到學(xué)者與司法工作者的關(guān)注，特別是在香港、澳門(mén)回歸后，在一國(guó)兩制的國(guó)家體制下，法律適用的協(xié)調(diào)本文在對(duì)兩岸四地教唆犯從立法規(guī)定著手，進(jìn)行深入的比較的，深入分析其理論根源及文化背景。

關(guān)鍵字：教唆犯 共同犯罪 從犯 正犯

教唆犯是指教唆他人犯罪的人�，F(xiàn)代刑法理論對(duì)犯罪中止問(wèn)題的研究已經(jīng)非常成熟透徹，但是由于近一個(gè)世紀(jì)法律文化傳統(tǒng)的差異，及對(duì)生活不同價(jià)值觀(guān)念和追求，兩岸在這個(gè)問(wèn)題上也自然互有異同。本文擬對(duì)兩岸四地教唆犯作一粗略比較，以期兩岸四地在此問(wèn)題上的刑事立法和刑事法學(xué)研究不斷發(fā)展和完善。

一、兩岸四地關(guān)于教唆犯的規(guī)定

作為共同犯罪人種類(lèi)之一的教唆犯，是采用以分工為標(biāo)準(zhǔn)的分類(lèi)方法劃分出來(lái)的獨(dú)立共犯種類(lèi)，因此它在刑事立法中與共同正犯與從犯相并列。臺(tái)灣地區(qū)刑法中關(guān)于教唆犯的分類(lèi)亦采取此論并沿用至今。大陸刑法將教唆犯與主犯、從犯、脅從犯并列。澳門(mén)刑法沒(méi)有專(zhuān)門(mén)規(guī)定教唆犯，而是將教唆犯歸入正犯的一類(lèi)。香港刑法對(duì)教唆犯沒(méi)有專(zhuān)門(mén)規(guī)定共同犯罪有沒(méi)有規(guī)定，而是將其歸入從犯，“任何人協(xié)助、慫使或促致他人犯罪，即屬?gòu)姆浮！?/p>

關(guān)于教唆犯的概念，

澳門(mén)刑法沒(méi)有專(zhuān)門(mén)規(guī)定教唆犯，但在刑法典第25條規(guī)定：“故意使他人產(chǎn)生作出之事實(shí)之決定者，只要該事實(shí)已實(shí)行或開(kāi)始實(shí)行，亦以正犯處罰之�！�

香港將罪犯分為主犯和從犯，“幫助、唆使、勸誘或促成他人犯罪的”人屬于從犯（二級(jí)共犯），“教唆他人犯罪，是指明知（或蓄意漠視）。某人存有致罪意念，并明知當(dāng)時(shí)的情況構(gòu)成犯罪，卻在該人犯罪時(shí)而故意鼓勵(lì)或慫恿該人犯罪�！�1 同時(shí)在不完整罪中規(guī)定了教唆罪�！敖趟羲�人犯罪本身即是犯罪”2 。但香港的“教唆罪不是由立法而是由普通法創(chuàng)制的犯罪。因此，對(duì)于何種行為構(gòu)成教唆罪，由判例法確定�！�3

對(duì)于教唆犯的處罰兩岸四地也有不同的規(guī)定，大陸刑法典第29條規(guī)定：“教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照它在共同犯罪中所起的作用處罰。如果被教唆人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰”。“教唆不滿(mǎn)18周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰�！�

臺(tái)灣刑法第29條第2款規(guī)定：“教唆犯，依其所教唆之罪處罰之”。第3款規(guī)定：“被教唆人雖未至犯罪，教唆犯仍以未遂犯論。但以所教唆至罪有處罰未遂犯之規(guī)定者，為限”。

澳門(mén)刑法對(duì)于教唆犯，只要教唆的犯罪“已實(shí)行或開(kāi)始實(shí)行，亦以正犯處罰之”，即以其所教唆的罪的正犯處罰。

香港《刑事訴訟程序條例》第89條規(guī)定：“任何人幫助、唆使、勸誘或促成主犯犯罪的人，與他人構(gòu)成同罪�！奔粗鞣笜�(gòu)成盜竊罪從犯亦構(gòu)成盜竊罪，但這并不意味主犯與從犯要判同樣的刑罰。如果正犯比較年輕，而幫助、唆使、引誘、促成者較為年長(zhǎng)或經(jīng)驗(yàn)豐富，則后者便可能得到更嚴(yán)厲的懲罰。4

二、比較

（一）立法比較

一般認(rèn)為，教唆犯不是獨(dú)立犯罪的罪名，是按分工為標(biāo)準(zhǔn)的分類(lèi)方法劃分出來(lái)的獨(dú)立共犯種類(lèi)。對(duì)于共同犯罪人的分類(lèi)主要有：1、二分法，把共犯分為正犯和從犯兩類(lèi)（或者主犯和從犯），而教唆他人犯罪和幫助他人犯罪的都以論處從犯。2、三分法，將共同犯罪人分為正犯、教唆犯和從犯（或者主犯、教唆犯和從犯）。4、四分法，不共同犯罪人分為組織犯、實(shí)行犯、教唆犯和幫助犯。各國(guó)的立法也是從共同犯罪的角度確定教唆犯的含義。

大陸和臺(tái)灣對(duì)教唆犯有專(zhuān)門(mén)的概念。大陸刑法典第29條第1款規(guī)定：“教唆犯是指故意唆使他人實(shí)施犯罪的人�！迸_(tái)灣刑法第29條第1款規(guī)定：“教唆他人犯罪者，為教唆犯�！卑拈T(mén)和香港沒(méi)有教唆犯的概念

大陸和臺(tái)灣刑法都將教唆犯定義為：“教唆他人犯罪的”。大陸和臺(tái)灣刑法對(duì)共同犯罪人的分類(lèi)都采取了三分法，但采取的分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)不同。

澳門(mén)將教唆犯規(guī)定在正犯之中，“故意使他人產(chǎn)生作出之事實(shí)之決定者，只要該事實(shí)已實(shí)行或開(kāi)始實(shí)行，亦以正犯處罰之�！毕愀蹖⒆锓阜譃橹鞣负蛷姆福�“幫助、唆使、勸誘或促成他人犯罪的”人屬于從犯（二級(jí)共犯），（這里“教唆他人犯罪”，“是指明知（或蓄意漠視）某人存有致罪意念，并明知當(dāng)時(shí)的情況構(gòu)成犯罪，卻在該人犯罪時(shí)而故意鼓勵(lì)或慫恿該人犯罪”5 ；慫使他人犯罪是指某人犯罪之前故意勸導(dǎo)、唆使或鼓勵(lì)該人犯罪（Callaem [1986]QB·808·）；促使他人犯罪，是指在某人犯罪至于故意力圖該人犯罪（Attorey General’s Reference (NO.1 of 7975)如果）；）同時(shí)在不完整罪中規(guī)定了教唆罪。但是香港刑法的教唆罪與共同犯罪中規(guī)定的“幫

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