行政訴訟臨時(shí)權(quán)利保護(hù)制度比較-起訴是否停止執(zhí)行與司法審查中的利益衡量
摘要：在行政訴訟中，當(dāng)事人起訴是否停止行政行為的執(zhí)行，取決于法官對(duì)當(dāng)事人利益和公共利益的衡量。作為行政訴訟臨時(shí)權(quán)利保護(hù)的重要手段，無(wú)論是德國(guó)法所代表的“停止執(zhí)行原則”還是日本法所代表的“不停止執(zhí)行原則”，“原則”與“例外”的結(jié)合使兩種制度達(dá)到的客觀效果實(shí)際上是一樣的。根據(jù)我國(guó)的實(shí)際情況，我國(guó)行政訴訟法宜采取“停止執(zhí)行原則”。
關(guān)鍵詞：行政訴訟，臨時(shí)權(quán)利保護(hù)，行政行為，停止執(zhí)行
當(dāng)事人的權(quán)利或者利益受到行政行為侵犯時(shí)，當(dāng)事人必須在司法裁判作出以后才能取得確定的保障。然而，裁判不僅消耗經(jīng)濟(jì)上的成本，而且還消耗時(shí)間上的成本。行政訴訟從起訴到判決往往要經(jīng)過(guò)很長(zhǎng)一段時(shí)間，在此期間若無(wú)臨時(shí)的補(bǔ)救辦法，當(dāng)事人的利益可能會(huì)遭受不可彌補(bǔ)的損害。西諺云：遲來(lái)的正義等于拒絕給予正義（Justice delayed， justice denied），當(dāng)事人即使以后獲得勝訴判決也失去實(shí)際的意義。因此，在行政訴訟中設(shè)置臨時(shí)權(quán)利保護(hù)制度就顯得非常重要。
各國(guó)行政訴訟臨時(shí)權(quán)利保護(hù)一般包括訴訟保全、先予給付和行政行為停止執(zhí)行等制度。鑒于訴訟保全和先予給付與民事訴訟上的相關(guān)制度差別不大，所以各國(guó)法律一般規(guī)定保全措施和給付程序準(zhǔn)用民事訴訟法。因此，本文主要研究行政訴訟中別具特色的行政行為停止執(zhí)行制度。
一、起訴是否停止執(zhí)行：司法審查中的利益衡量
法院在審查行政行為的合法性并作出最終判斷之前，要避免行政機(jī)關(guān)那些不可逆轉(zhuǎn)的決定成為現(xiàn)實(shí)，也就是說(shuō)，要防止行政機(jī)關(guān)給當(dāng)事人造成某種不利的既成事實(shí)。另一方面，行政行為和公益的實(shí)現(xiàn)密切相關(guān)，當(dāng)然不能僅考慮當(dāng)事人私人的利益。同時(shí)，在行政行為具有對(duì)第三人效力的情況下，也不能為了保障一方當(dāng)事人的利益而損害他方當(dāng)事人的利益。-任何一方的利益都應(yīng)當(dāng)?shù)玫秸疹�，任何一方的利益都不能作出無(wú)辜的犧牲。-但問(wèn)題在于，如果不能短時(shí)間內(nèi)作出行政行為違法還是合法的判斷，在訴訟所需時(shí)間較長(zhǎng)的情況下，法院應(yīng)該采取何種措施？
�。ㄒ唬┫嗷_突利益的法律調(diào)整
如果一個(gè)社會(huì)為發(fā)揮個(gè)人的積極性和自我肯定留有空間，那么在相互矛盾的個(gè)人利益之間肯定會(huì)有沖突和碰撞。兩個(gè)人可能會(huì)想占有同一件財(cái)產(chǎn)而且也都采取措施去得到它，這會(huì)使他們卷入一場(chǎng)嚴(yán)重的糾紛之中。幾個(gè)人可能會(huì)從事一項(xiàng)合伙事業(yè)，然而他們?cè)诠芾碓撈髽I(yè)或計(jì)算個(gè)人得失份額時(shí)卻可能意見(jiàn)不一。一個(gè)人可能傷害另一個(gè)人并被要求對(duì)受害人進(jìn)行損害賠償，而他卻可能會(huì)拒絕承擔(dān)賠償他人損失的義務(wù)或責(zé)任。不僅如此，社會(huì)所遇到的麻煩還有可能是一方為某個(gè)個(gè)人或者個(gè)人群體的利益與另一方是作為有組織的集體單位的社會(huì)利益之間的沖突。政府或許希望在某個(gè)私人占有的地方開(kāi)辟公路或者建造建筑物。政府也有可能為了國(guó)內(nèi)安全或者民族自衛(wèi)而設(shè)定一些侵犯?jìng)�(gè)人言行自由的約束和限制性規(guī)定。在戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期，有組織的社會(huì)甚至可能不得不要求個(gè)人為了整個(gè)集體的利益而犧牲他們的生命。
法律的主要作用之一就是調(diào)整及調(diào)和上述種種相互沖突的利益，無(wú)論是個(gè)人的利益還是社會(huì)的利益。這在某種程度上必須通過(guò)頒布一些評(píng)價(jià)各種利益的重要性和提供調(diào)整種種利益沖突標(biāo)準(zhǔn)的一般性規(guī)則方能實(shí)現(xiàn)。如果沒(méi)有某些具有規(guī)范性質(zhì)的一般性標(biāo)準(zhǔn)，那么有組織的社會(huì)就會(huì)在作出下述決定時(shí)因把握不住標(biāo)準(zhǔn)而出差錯(cuò)，如：什么樣的利益應(yīng)當(dāng)被視為是值得保護(hù)的利益，對(duì)利益予以保障的范圍和限度應(yīng)當(dāng)是什么以及對(duì)于各種主張和要求又應(yīng)當(dāng)賦予何種相應(yīng)的等級(jí)和位序。如果沒(méi)有這種衡量尺度，那么這種利益的調(diào)整就會(huì)取決于或然性與偶然性，而這會(huì)給社會(huì)團(tuán)結(jié)與和諧帶來(lái)嚴(yán)重的破壞性后果
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