我國證券立法的若干重大問題分析

　　依《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，公司可以劃分為兩大類：有限責任公司和股份有限公司，而股份有限公司又可分為發(fā)起設立（即指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股份而設立的公司）和募集設立（即指由發(fā)起人認購公司應發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設立的公司）??〔1〕?。按照公司法關于上市公司的有關規(guī)定，只有已向社會公開發(fā)行股票，而且向社會公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上（公司股本總額超過人民幣四億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為百分之十五以上）的公司方可上市交易??〔2〕?。由此可見，只有募集設立，而且向社會公開募集的股份達到一定比例以上的股份有限公司方可在證券交易所上市交易。但是，上市公司可以上市交易的股票，僅僅是社會公開募集的，還是也包括發(fā)起人認購的，在公司法中沒有做出明確的規(guī)定。?

　　由于我國股份公司的試點是在公司法頒布實施以前進行的，當時股份有限公司主要是依據(jù)《股份有限公司規(guī)范意見》設立。根據(jù)它的規(guī)定，公司的股份按投資主體可分為國家股、法人股、個人股和外資股??〔3〕?。目前上市流通的只有個人股中的社會公開募集部分，而個人股中的內(nèi)部職工股達到一定期限以后也可上市流通；而國家股和法人股不能流通。據(jù)統(tǒng)計，截止1996年9月30日，在上海證交所上市交易的261家上市公司中，有257家上市公司擁有國家股和法人股，占全部上市公司的98?5％，國家股和法人股的股本金額將近450億元，約占三分之二，國家股和法人股市價總額約3，600多億元。而且由于大量新股上市，上市公司中不能上市流通的國家股和法人股部分還在以極快的速度增加。此外，在上市公司每年配售新股過程中，由于國家股和法人股的股東往往拿不出資金認購配股，而以一定價格向社會公眾股股東轉(zhuǎn)讓配股權，于是又出現(xiàn)了國家股和法人股的轉(zhuǎn)配股，這種轉(zhuǎn)配股雖然也是由社會公眾股股東購買的，但是由于是國家股和法人股派生的，不能上市流通。連續(xù)幾年轉(zhuǎn)配的結果，不能上市流通的包袱越來越重，越來越難以解決。此外，在可以上市的股份有限公司以外，我國還有6000家左右的定向募集的股份有限公司無法上市流通。上述不能流通的股份，分別由不同的部門規(guī)章進行管理，如國家體改委和國有資產(chǎn)管理局聯(lián)合發(fā)布了《股份有限公司國有股權管理暫行辦法》，對國有股進行規(guī)范；外資股主要受《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及《中華人民共和國外資企業(yè)法》的管制；法人股及其轉(zhuǎn)配股的流通受中國證監(jiān)會的監(jiān)管；內(nèi)部職工股受到國家體改委《股份有限公司規(guī)范意見》的管制。因此，對國家股、法人股的發(fā)行、交易、流通、轉(zhuǎn)讓如何加以規(guī)范，就成為證券立法一個核心焦點問題。?

　　首先，將股份劃分為國家股、法人股、個人股和外資股這種方法本身是難言科學的。根據(jù)股份的基本性質(zhì)，主要可分為普通股與優(yōu)先股兩大類，而以上四類股東從法律上講，同為普通股的股東，不論投資主體為何方，其享受的權利和承擔的義務都應是相同的。而且這種按投資主體劃分的分類也是含混不清的，因為誰代表國家就是不清楚的，比如有的企業(yè)在國家股后面寫上“××總公司”，其實總公司持股應該算作法人股而不是國家股。而法人股中既有國有企業(yè)法人，也有非國有企業(yè)法人，在屬于個人股中的社會公眾股里同樣又有為法人所持有的。顯然，這種劃分方法只是特殊時代的產(chǎn)物，在法律上是無法成立的，在公司法中也已放棄了這種分類。?

　　其次，允許國家股、法人股流通，是否會影響國家的控股地位？在市場經(jīng)濟高度發(fā)達時期，國家在法律上占有資產(chǎn)并不重要，最重要的是在經(jīng)濟活動中支配和運用資產(chǎn)的人是否有能力實現(xiàn)資源和資金的優(yōu)化組合，促進社會財富的高速增長；與此同時，還取決于社會對支配和運用資產(chǎn)的人能否進行有效的監(jiān)督。一個企業(yè)的籌資能力，一方面取決于法律、政策和經(jīng)濟環(huán)境等外部因素，另一方面也取決于企業(yè)本身必須是高速成長、有高回報率和較強的自我約束機制的現(xiàn)代化企業(yè)，這樣才能讓投資者放心，企業(yè)才有資金良性循環(huán)的可能。國際上許多跨國公司發(fā)展壯大、經(jīng)久不衰的事實就是例證

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