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論證券基金管理公司的法律義務(wù)
投資基金起源于1868年的英國(guó)，以其方便投資、專家管理、分散風(fēng)險(xiǎn)、利益共享的獨(dú)特魅力，以及在促進(jìn)證券市場(chǎng)的發(fā)展，促進(jìn)資本形成，優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，培植新的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)點(diǎn)中的積極作用，受到各國(guó)政府和投資者的廣泛關(guān)注，得到了迅速發(fā)展。
我國(guó)的基金業(yè)剛剛起步，與之相應(yīng)的法律法規(guī)付諸闕如，監(jiān)管體制急待完善，相關(guān)法律專題研究在理論深度上還十分欠缺。由此導(dǎo)致目前基金業(yè)的發(fā)展中存在諸多問(wèn)題，基金實(shí)際運(yùn)作中違規(guī)操作現(xiàn)象嚴(yán)重，其換手率之高，交易量之大，已經(jīng)嚴(yán)重背離基金自身的特性和穩(wěn)定股市的初衷，不是理性投資的手段，而完全成為投機(jī)者的炒作工具，甚至有專家指出，投資基金是中國(guó)未來(lái)股市的潛在危機(jī)之一。[①]基金管理公司在整個(gè)基金運(yùn)作中處于核心地位，其法律義務(wù)之完善是基金立法規(guī)范的重心，[②]對(duì)于保障基金資產(chǎn)安全、基金業(yè)整體的健康穩(wěn)定發(fā)展意義重大，頗值探討。
一、 基金管理公司的法律地位
權(quán)利義務(wù)是法律關(guān)系的內(nèi)容，要研究法律主體的義務(wù)，就要先探討法律關(guān)系的性質(zhì)和主體的法律地位。[③]
投資基金（Investment Fund），是一種由眾多不確定的投資者將不同的出資份額匯集起來(lái)，交由專業(yè)的投資機(jī)構(gòu)進(jìn)行操作，所得受益由投資者按出資比例分享的投資方式。換言之，證券投資基金是一種“募集資金，專家經(jīng)營(yíng)，代人理財(cái)”的投資方式。在美國(guó)，這種投資又稱為“共同基金”（Mutual Fund）,英國(guó)稱為“單位信托基金”（ Unit Trust）,日本和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)稱為“證券投資信托基金”。[④]其中，專業(yè)的投資機(jī)構(gòu)便是基金管理公司。投資基金管理公司，為依據(jù)委托管理合同，運(yùn)用和管理投資基金資產(chǎn)，開(kāi)展實(shí)際投資活動(dòng)的公司。[⑤]
筆者認(rèn)為，證券投資基金主體之間法律關(guān)系的基礎(chǔ)是由信托契約確定的信托關(guān)系。傳統(tǒng)的信托關(guān)系當(dāng)事人分為信托人、受托人和收益人。信托人通過(guò)將信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人，由后者依據(jù)信托契約的規(guī)定將運(yùn)用信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資所取得的收益交給收益人。[⑥]作為一種證券化的信托關(guān)系，基金信托屬于商業(yè)自益信托，即信托人與收益人重合，從而與傳統(tǒng)信托法律關(guān)系的三方關(guān)系（包括收益人、信托人和受托人）有所不同�；鹬黧w一般包括投資人（亦即收益人、信托人）、管理人和托管人�；鹬黧w的法律關(guān)系從整體上而言，表現(xiàn)為三位一體的二元投資基金契約結(jié)構(gòu)模式 ,即以基金管理公司、托管人為訂約方 ,投資者為相關(guān)受益方的三位一體型態(tài) ,具體分為內(nèi)部和外部?jī)稍Y(jié)構(gòu)，從外部而言是信托人（收益人）與受托人的信托關(guān)系，從內(nèi)部而言，受托人包括基金管理公司和托管人，基金管理公司和托管人通過(guò)簽署托管協(xié)議進(jìn)一步明確他們?cè)诼男行磐新毮苌系姆止?quán)責(zé)關(guān)系。這種法律關(guān)系可以由下圖表示：
受
托 職責(zé)分工
人 （托管協(xié)議）
[1] [2] [3] [4] [5]
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