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證券法上的民事侵權(quán)責任制度研究
中國證券市場現(xiàn)在已對這個社會的方方面面帶來巨大影響�，F(xiàn)代經(jīng)濟的一個重要特征就是“金融深化”，經(jīng)濟的增長已與金融市場，特別是資本市場的表現(xiàn)息息相關(guān)。中國已經(jīng)存在一個為數(shù)眾多，且不斷增加的“股民”群體，股市一有風吹草動，馬上就會有人感到切膚之痛。證券市場規(guī)范化的重要性是怎么強調(diào)都不為過的，但市場的狀況卻很難令人滿意。1999年有100多家上市公司有謊報業(yè)績、欺詐上市、內(nèi)幕交易等行為，1999年也因此被稱為是“上市公司罪惡昭彰的一年”。（2）證券市場的重要性人所共知，到如今，對中國證券市場健康發(fā)展起決定作用的不是資金，不是評論員文章，而是制度。
一、為什么是民事責任
面對市場，政府首當其沖的問題是管還是不管。理想主義的經(jīng)濟學理論給出的答案是“不管”，由市場這一“無形之手”自發(fā)調(diào)配。然而現(xiàn)代經(jīng)濟日趨復(fù)雜多變，國際競爭更加激烈，種種現(xiàn)實的考慮使得絕大多數(shù)政府在政策抉擇時均選擇了“管”的套路。（3）
管有不同的管法。英美承其傳統(tǒng)理念推崇自律為主，管制為輔的方式，而德國就更強調(diào)政府的監(jiān)管職能。區(qū)別是相對的。無論英美還是德國，其監(jiān)管均十分注意自律性約束和私權(quán)救濟方式。近幾十年來，全球更是掀起了一陣“放松管制” （deregulation）的浪潮。各國放松監(jiān)管措施，讓市場充分展示其創(chuàng)造力。
相比而言，中國證券市場監(jiān)管的法律構(gòu)架表現(xiàn)出極強的管制色彩和集權(quán)化（Centralization）特征。 “中國的證券監(jiān)管機關(guān)擁有幾乎是令各國同行最為羨慕的權(quán)力�！保�4）但是，在這種前所未有的強力管制下，市場并未規(guī)范起來，上市公司的違法行為未見減少，反而愈演愈烈。從理論上分析，強力管制的模式主要存在以下問題。
1.“有限理性”問題。政府的決策是由人來做出的，而人的理性是有限的�，F(xiàn)代社會信息的增長是如此之快，以至于沒有-個人能夠聲稱他能夠掌握決策所需的所有信息。即便是在信息相對完全的條件下，人也不能保證其決策完全正確。這一哲學思想經(jīng)由“蘇格蘭學派”的學者大加闡釋，（5）現(xiàn)已深深融入現(xiàn)代行政管理學的理論當中。
2.“尋租”問題。過于集中的權(quán)力極易讓人提出“誰來監(jiān)督監(jiān)督者”的問題。這一經(jīng)濟學中的難題不論是在微觀層面還是在宏觀層面。不論是在經(jīng)濟領(lǐng)域還是非經(jīng)濟領(lǐng)域都同樣存在。允許監(jiān)管機關(guān)手握重權(quán)而又缺乏監(jiān)督，腐敗所需的外部條件就已完全具備。一旦監(jiān)管因腐敗而失靈，市場秩序就難以維持。
3.“有心無力”的問題。倘若堅持證券市場上的違法行為主要由政府機關(guān)進行監(jiān)管，那政府是否具備足夠的人力、物力、財力去完成這項任務(wù)也存在很大疑問。即使假設(shè)政府官員個個忠于職守、秉公辦事，他們的力量與市場上無時不有、無處不在的違法謀私的動機相比，也是微不足道的。即便政府有心殺賊，也只恨無力回天。而市場存在著極強的“逆淘汰”現(xiàn)象，只要存在違法卻又逍遙法外的情形，圖私者便會群起效尤�！百Y本家為了百分之百的利潤就甘愿冒上絞架的風險”、而證券市場違法所獲的暴利又何止百分之百。
經(jīng)過多年的發(fā)展，政府強力管制的缺陷已成發(fā)達國家管理知識的一部分。近幾十年來，發(fā)達國家掀起了一般對金融業(yè)“放松管制” （
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