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從經(jīng)濟(jì)法學(xué)視角,對中國MBO監(jiān)管之戲說
2001—2003年期間，我在《財(cái)經(jīng)報(bào)道》、《人民日報(bào)之中國經(jīng)濟(jì)快訊（理論版）》等媒體上發(fā)表過大約15篇文章，大多是為MBO鼓與呼的。但后來，我在著名經(jīng)濟(jì)法專家劉大洪教授主持的國務(wù)院司法部“中國公司治理結(jié)構(gòu)及中外比較”課題組中進(jìn)行了大量的研究工作之后，卻發(fā)現(xiàn)，各地出現(xiàn)的所謂“MBO”有不少是掛羊頭賣狗肉的“盜版MBO”，于是，我又寫了《謹(jǐn)防“祥林嫂式的MBO”》、《論“變態(tài)的MBO”應(yīng)該緩行》等文，為MBO的異變提個(gè)醒。記得我曾在《中國MBO的“餓狼傳說”》一文中寫到：健康正常的MBO應(yīng)當(dāng)是遵循市場規(guī)律的“等價(jià)進(jìn)行”，但現(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)的往往是異變成“殘吞國資肥肉的餓狼式MBO”。但該文只描述了這種現(xiàn)象，卻沒寫出解決辦法。如果說我們有1000個(gè)理由進(jìn)行“等價(jià)式MBO”，那么，我們也同樣有1001個(gè)理由反對這種“餓狼式MBO”。
針對此，必須采取相應(yīng)的監(jiān)管措施，打個(gè)形象的比喻，就是要練成一套“打狼棒法”�？梢詮囊韵聨讉�(gè)方面入手：
打狼棒法一：現(xiàn)階段的MBO處于改革試點(diǎn)期，為了免蹈原蘇聯(lián)劇變之后俄羅斯進(jìn)行的不成功MBO的覆轍，我國不宜一下子徹底通過MBO來達(dá)到國企“完全民有化”，而應(yīng)限制MBO的規(guī)模及進(jìn)度，以部分的、適度的“虛擬民有化”為宜。對于中國國情來說，激進(jìn)式的MBO改革只會致命而不能治病，其后果看一看今天的俄羅斯便知。
打狼棒法二：要求經(jīng)營者提供一定比例的非MBO資金，才能收購本企業(yè)股份或分支機(jī)構(gòu)。因?yàn)�，如果這些資金全部是用本企業(yè)資金作抵押借貸來的，經(jīng)營者實(shí)際上沒出資金，他們感受不到明顯的、直接的“血肉相連之感”，當(dāng)然就難以產(chǎn)生強(qiáng)烈的“與企業(yè)休戚與共之心”，這同樣達(dá)不到科斯定理所揭示的“外部性內(nèi)部化”，無法真正調(diào)動其“關(guān)心自己財(cái)產(chǎn)”的積極性。至于自有資金的比例為多少，可視具體情況而定。
打狼棒法三：在進(jìn)行MBO的同時(shí)，一定要保護(hù)流通股股東的利益。雖然不可能普遍征得每個(gè)流通股股東的同意，但至少必須把有關(guān)信息向他們真實(shí)地、及時(shí)地披露，嚴(yán)禁內(nèi)幕操作。而且，經(jīng)營者購買本企業(yè)股份時(shí)的價(jià)格不得低于當(dāng)時(shí)本企業(yè)的每股凈資產(chǎn)價(jià)值。
打狼棒法四：切實(shí)保護(hù)普通職工的合法權(quán)益，分配機(jī)制不得向經(jīng)營者過于傾斜。效率雖然第一，公平也必須兼顧。否則，可能激化社會矛盾，以社會的不穩(wěn)定作為慘重代價(jià)。
打狼棒法五：嚴(yán)格規(guī)定MBO的融資100%用于購買本企業(yè)股份或分支機(jī)構(gòu)，不得用于其它用途，尤其不得用于經(jīng)營者私人享受或其它投資。實(shí)踐中往往發(fā)生經(jīng)營者借MBO之名、借貸用于私人用途之事件，這是嚴(yán)重悖離MBO初衷的。
打狼棒法六：在償還MBO的借貸資金時(shí)，一定要堅(jiān)持先后順序：經(jīng)營者是第一債務(wù)人，企業(yè)是第二債務(wù)人，只在第一債務(wù)人確實(shí)無力還債時(shí)才由企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。正如國務(wù)院司法部“中國公司治理結(jié)構(gòu)及中外比較”課題組負(fù)責(zé)人、我國著名經(jīng)濟(jì)法專家劉大洪教授所說，我國要逐步建立“個(gè)人破產(chǎn)制度”（注：我國目前只有法人破產(chǎn)制度），只有在經(jīng)營者個(gè)人宣告破產(chǎn)之后，仍不足以償還時(shí)，才由企業(yè)承擔(dān)償債義務(wù)。這樣才能“逼著”經(jīng)營者不敢利用MBO之機(jī)來侵吞國有資產(chǎn)，不敢惡意把企業(yè)作為自己逃債的擋箭牌。
打狼棒法七：加強(qiáng)MBO過程中的官員廉政建設(shè)，推進(jìn)“陽光下的政府”之法治進(jìn)程。官員不僅是MBO的監(jiān)督者，也是國有資產(chǎn)的代理人，是MBO的一方主體。所以，禁止權(quán)利尋租、設(shè)租之任務(wù)尤其迫切。反思俄羅斯國企MBO的失敗教訓(xùn)和英國國企MBO的成功經(jīng)驗(yàn)，會發(fā)現(xiàn)：在國企MBO的過程中，官員是否廉政決定著改革的興衰成敗。
從經(jīng)濟(jì)法學(xué)視角,對中國MBO監(jiān)管之戲說
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