司法考試真題解析卷

　　案情：自然人甲與乙訂立借款合同，其中約定甲將自己的一輛汽車(chē)作為擔(dān)保物讓與給乙。借款合同訂立后，甲向乙交付了汽車(chē)并辦理了車(chē)輛的登記過(guò)戶(hù)手續(xù)。乙向甲提供了約定的50萬(wàn)元借款。

　　一個(gè)月后，乙與丙公司簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，將該汽車(chē)賣(mài)給對(duì)前述事實(shí)不知情的丙公司并實(shí)際交付給了丙公司，但未辦理登記過(guò)戶(hù)手續(xù)，丙公司僅支付了一半購(gòu)車(chē)款。某天，丙公司將該汽車(chē)停放在停車(chē)場(chǎng)時(shí)，該車(chē)被丁盜走。丁很快就將汽車(chē)出租給不知該車(chē)來(lái)歷的自然人戊，戊在使用過(guò)程中因汽車(chē)故障送到己公司修理。己公司以戊上次來(lái)修另一輛汽車(chē)時(shí)未付修理費(fèi)為由扣留該汽車(chē)。汽車(chē)扣留期間，己公司的修理人員庚偷開(kāi)上路，違章駕駛撞傷行人辛，辛為此花去醫(yī)藥費(fèi)2000元�，F(xiàn)丙公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，法院已受理其破產(chǎn)申請(qǐng)。

　　問(wèn)題：

　　1.甲與乙關(guān)于將汽車(chē)讓與給債權(quán)人乙作為債務(wù)履行擔(dān)保的約定效力如何？為什么？乙對(duì)汽車(chē)享有什么權(quán)利？

　　2.甲主張乙將汽車(chē)出賣(mài)給丙公司的合同無(wú)效，該主張是否成立？為什么？

　　3.丙公司請(qǐng)求乙將汽車(chē)登記在自己名下是否具有法律依據(jù)？為什么？

　　4.丁與戊的租賃合同是否有效？為什么？丁獲得的租金屬于什么性質(zhì)？

　　5.己公司是否有權(quán)扣留汽車(chē)并享有留置權(quán)？為什么？

　　6.如不考慮交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任，辛的2000元損失有權(quán)向誰(shuí)請(qǐng)求損害賠償？為什么？

　　7.丙公司與乙之間的財(cái)產(chǎn)訴訟管轄?wèi)?yīng)如何確定？法院受理丙公司破產(chǎn)申請(qǐng)后，乙能否就其債權(quán)對(duì)丙公司另行起訴并按照民事訴訟程序申請(qǐng)執(zhí)行？

　　【正確答案】 1.有效。因?yàn)槲覈?guó)物權(quán)法雖然沒(méi)有規(guī)定這種讓與擔(dān)保方式，但并無(wú)禁止性規(guī)定。通過(guò)合同約定，再轉(zhuǎn)移所有權(quán)的方式達(dá)到擔(dān)保目的，是不違反法律的，也符合合同自由、鼓勵(lì)交易的立法目的。

　　對(duì)于乙對(duì)汽車(chē)享有什么權(quán)利，答案一：乙享有的不是所有權(quán)，而是以所有權(quán)人的名義享有擔(dān)保權(quán)。

　　答案二：由于辦理了過(guò)戶(hù)登記手續(xù)，乙享有所有權(quán)。

　　2.不能成立。答案一：乙對(duì)汽車(chē)享有所有權(quán)，其有權(quán)處分該汽車(chē)。沒(méi)有導(dǎo)致合同無(wú)效的其他因素。

　　答案二：雖然乙將汽車(chē)出賣(mài)給丙公司的行為屬于無(wú)權(quán)處分，對(duì)甲也是違約行為，但無(wú)權(quán)處分不影響合同效力，法律并不要求出賣(mài)人在訂立買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)對(duì)標(biāo)的物享有所有權(quán)或者處分權(quán)。

　　3.有法律依據(jù)。因根據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，汽車(chē)屬于特殊動(dòng)產(chǎn)，交付即轉(zhuǎn)移所有權(quán)，登記只是產(chǎn)生對(duì)外的效力，不登記不具有對(duì)抗第三人的效力。本案中因?yàn)槠��?chē)已經(jīng)交付，丙公司已取得汽車(chē)所有權(quán)。

　　4.有效，因?yàn)楸M管丁不享有所有權(quán)或處分權(quán)，但是并不影響租賃合同效力。其所得的租金屬于不當(dāng)?shù)美��?/p>

　　5.己公司無(wú)權(quán)扣留汽車(chē)并享有留置權(quán)�！段餀�(quán)法》第231條規(guī)定，債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)與債權(quán)應(yīng)該屬于同一法律關(guān)系。而在本案中，債權(quán)與汽車(chē)無(wú)牽連關(guān)系。

　　6.辛有權(quán)向戊、己公司、庚請(qǐng)求賠償，因?yàn)槲煜党凶馊�，系汽�?chē)的使用權(quán)人；庚是己公司的雇員，庚的行為屬于職務(wù)行為，己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)雇用人（或雇主）責(zé)任；庚系肇事人（或者答直接侵權(quán)行為人）

　　7.丙公司與乙之間的財(cái)產(chǎn)訴訟應(yīng)該由破產(chǎn)案件受理的人民法院管轄。法院受理丙公司破產(chǎn)申請(qǐng)后，乙應(yīng)當(dāng)申報(bào)債權(quán)，如果對(duì)于債權(quán)有爭(zhēng)議，可以向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起訴訟，但不能按照民事訴訟程序申請(qǐng)執(zhí)行。

　　【答案解析】 1.本小題考核的是讓與擔(dān)保。讓與擔(dān)保，是以契約形式將擔(dān)保物所有權(quán)的讓渡作為擔(dān)保標(biāo)的，因而在其法律構(gòu)造上表現(xiàn)為較其它擔(dān)保方式所不具有的復(fù)雜性和模糊性，進(jìn)而帶來(lái)對(duì)其法律性質(zhì)的認(rèn)識(shí)存在不同爭(zhēng)論。我國(guó)物權(quán)法雖然沒(méi)有規(guī)定這種讓與擔(dān)保方式，但并無(wú)禁止性規(guī)定。通過(guò)合同約定，以轉(zhuǎn)移所有權(quán)的方式達(dá)到擔(dān)保目的，是不違反法律的，也符合合同自由、鼓勵(lì)交易的立法目的。因此，應(yīng)認(rèn)定該讓與擔(dān)保的約定合法有效。關(guān)于乙對(duì)汽車(chē)享有什么權(quán)利？答案有二：一是乙享有的不是所有權(quán)，而是以所有權(quán)人的名義享有擔(dān)保權(quán)。二是由于辦理了過(guò)戶(hù)登記手續(xù)，乙享有所有權(quán)。

　　2.本小題考核的是所有權(quán)轉(zhuǎn)移與合同效力的關(guān)系。關(guān)于乙對(duì)汽車(chē)享有的權(quán)利問(wèn)題，第1小題已經(jīng)給出了兩種結(jié)論：答案一是乙不享有所有權(quán)，而享有擔(dān)保物權(quán)；答案二是乙享有所有權(quán)。但無(wú)論乙對(duì)汽車(chē)是否享有所有權(quán)，其與丙公司簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同均有效。在乙對(duì)汽車(chē)享有所有權(quán)的情況下，乙屬于有權(quán)處分，其與丙公司訂立的買(mǎi)賣(mài)合同有效。在乙對(duì)汽車(chē)不享有所有權(quán)的情況下，乙屬于無(wú)權(quán)處分�！顿I(mǎi)賣(mài)合同糾紛解釋》第三條第一款規(guī)定，當(dāng)事人一方以出賣(mài)人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒(méi)有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無(wú)效的，人民法院不予支持。據(jù)此可知，乙雖無(wú)權(quán)處分汽車(chē)，但乙與丙公司簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同有效。

　　3.本小題考核的是物權(quán)變動(dòng)規(guī)則�！段餀�(quán)法》第二十四條規(guī)定，船舶、航空器和機(jī)動(dòng)車(chē)等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。據(jù)此可知，對(duì)于機(jī)動(dòng)車(chē)的物權(quán)變動(dòng)規(guī)則是交付，即交付為生效要件，登記僅為對(duì)抗要件。本案中，乙已經(jīng)將汽車(chē)交付給了丙公司，即所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給了丙公司，故丙公司有權(quán)請(qǐng)求乙將汽車(chē)登記在自己名下。

　　4.本小題考核的是無(wú)權(quán)處分、合同的效力。在本案中，丙公司將汽車(chē)停放于停車(chē)場(chǎng)時(shí)被丁盜走，丁將該汽車(chē)出租給戊屬于無(wú)權(quán)處分，盡管丁無(wú)處分權(quán)，但是并不影響租賃合同效力�！睹穹ㄍ▌t》第九十二條規(guī)定，沒(méi)有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。本案中，丁沒(méi)有合法依據(jù)，取得租金，給真正權(quán)利人丙公司造成了損失，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美�，�?yīng)將其取得的租金返還給丙公司。

　　5.本小題考核的是留置權(quán)�！段餀�(quán)法》第二百三十一條規(guī)定，債權(quán)人留置的動(dòng)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但企業(yè)之間留置的除外。據(jù)此可知，非企業(yè)之間的留置，必須基于同一法律關(guān)系。本案中，己公司對(duì)戊享有的債權(quán)與汽車(chē)非基于同一法律關(guān)系，也無(wú)牽連關(guān)系，故己公司無(wú)權(quán)扣留汽車(chē)并享有留置權(quán)。

　　6.本小題考核的是責(zé)任主體的確定。《侵權(quán)責(zé)任法》第三十四條第一款規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任�！睹裨V解釋》第五十六條規(guī)定，法人或者其他組織的工作人員執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，該法人或者其他組織為當(dāng)事人。本案中，庚是己公司的員工，庚的行為屬于職務(wù)行為，己公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人單位責(zé)任。因此，辛有權(quán)向己公司請(qǐng)求損害賠償。

　　《侵權(quán)責(zé)任法》第四十九條規(guī)定，因租賃、借用等情形機(jī)動(dòng)車(chē)所有人與使用人不是同一人時(shí)，發(fā)生交通事故后屬于該機(jī)動(dòng)車(chē)一方責(zé)任的，由保險(xiǎn)公司在機(jī)動(dòng)車(chē)強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由機(jī)動(dòng)車(chē)使用人承擔(dān)賠償責(zé)任；機(jī)動(dòng)車(chē)所有人對(duì)損害的發(fā)生有過(guò)錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。本案中，戊系承租人，系汽車(chē)的使用人，在不考慮交強(qiáng)險(xiǎn)的情況下，應(yīng)對(duì)損害的發(fā)生承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，辛有權(quán)向戊請(qǐng)求損害賠償。

　　對(duì)于庚的責(zé)任，可能存在不同的觀點(diǎn)，單純從法條規(guī)定上講，庚的責(zé)任由其單位己公司承擔(dān)，辛不能直接向庚主張賠償。但庚是肇事人，是直接的侵權(quán)人，從理論上講，辛直接向肇事人請(qǐng)求賠償?shù)�，也�?yīng)予以支持。

　　7.本小題考核的是企業(yè)破產(chǎn)法的相關(guān)規(guī)定�！镀飘a(chǎn)法解釋?zhuān)ǘ�）》第四十七條第一款規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，當(dāng)事人提起的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟案件，應(yīng)當(dāng)依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第二十一條的規(guī)定，由受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院管轄。據(jù)此可知，丙公司與乙之間的財(cái)產(chǎn)訴訟應(yīng)該由破產(chǎn)案件受理的人民法院管轄。

　　《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十四條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)對(duì)債務(wù)人享有債權(quán)的債權(quán)人，依照本法規(guī)定的程序行使權(quán)利。該法第四十五條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報(bào)債權(quán)的期限。債權(quán)申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請(qǐng)公告之日起計(jì)算，最短不得少于三十日，最長(zhǎng)不得超過(guò)三個(gè)月。該法第五十八條第三款規(guī)定，債務(wù)人、債權(quán)人對(duì)債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起訴訟。該法第十九條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，有關(guān)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的保全措施應(yīng)當(dāng)解除，執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止。據(jù)此可知，法院受理丙公司破產(chǎn)申請(qǐng)后，乙應(yīng)當(dāng)申報(bào)債權(quán)，如果對(duì)于債權(quán)有爭(zhēng)議，可以向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起訴訟，但不能按照民事訴訟程序申請(qǐng)執(zhí)行。

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