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非法經(jīng)營(yíng)罪定罪及量刑標(biāo)準(zhǔn)
沒(méi)有經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)而擅自予以經(jīng)營(yíng)的，就屬非法經(jīng)營(yíng)，如果構(gòu)成犯罪的，就要受到處罰。非法經(jīng)營(yíng)罪如何定罪量刑? 以下是小編搜集并整理的非法經(jīng)營(yíng)罪定罪及量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)內(nèi)容，希望對(duì)大家有所幫助!
非法經(jīng)營(yíng)罪如何定罪量刑?
(一)如何定罪
1、本罪的刑事違法性與其行政違法性是一致的、也就是說(shuō)，非法經(jīng)營(yíng)者必然違反有關(guān)的工商法規(guī)、沒(méi)有行政違法性就不存在刑事違法性。
2、本罪在主觀(guān)上要求行為人必須是出于故意，對(duì)于因不知其為非法而進(jìn)行非法經(jīng)營(yíng)的，不認(rèn)為構(gòu)成本罪，而只能給予行為人以行政處罰。
3、本罪在犯罪情節(jié)上要求情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪，而認(rèn)定情節(jié)是否嚴(yán)重，應(yīng)以非法經(jīng)營(yíng)額和所得額為起點(diǎn)，并且要結(jié)合行為人是否實(shí)施了非法經(jīng)營(yíng)行為，是否給國(guó)家造成重大損失或者引起其他嚴(yán)重后果，是否經(jīng)行政處罰后仍不悔改等來(lái)判斷。
(二)如何量刑
1、自然人犯本罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)恃別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
2、單位犯本罪的，對(duì)單位判處罰金、對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依本條規(guī)定追究刑事責(zé)任。
非法經(jīng)營(yíng)罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)是什么?
非法經(jīng)營(yíng)食鹽
1、五年以下有期徒刑、拘役、單處罰金法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)
非法經(jīng)營(yíng)食鹽20噸以上不滿(mǎn)30噸的，為拘役刑或罰金刑。非法經(jīng)營(yíng)食鹽30噸的，為有期徒刑一年，每增加6噸，刑期增加一年。
曾因非法經(jīng)營(yíng)食鹽行為受過(guò)兩次以上行政處罰，又非法經(jīng)營(yíng)食鹽10噸的，為有期徒刑六個(gè)月，每增加2噸，刑期增加六個(gè)月。
2、五年以上有期徒刑法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)
非法經(jīng)營(yíng)食鹽50噸，為有期徒刑五年，每增加10噸，刑期增加一年。
曾因非法經(jīng)營(yíng)食鹽行為受過(guò)兩次以上行政處罰，又非法經(jīng)營(yíng)食鹽25噸的，為有期徒刑五年，每增加10噸，刑期增加一年。
3、單位犯罪責(zé)任人員法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)
單位犯罪的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前述法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)量刑。
4、升格量刑特別規(guī)定
慣犯、利用委托代銷(xiāo)食鹽身份非法經(jīng)營(yíng)，依照前述法定基準(zhǔn)刑參照點(diǎn)擬處罰金刑的，升格為拘役刑;擬處拘役刑的，升格為有期徒刑;擬處有期徒刑的，重處10%。
非法經(jīng)營(yíng)罪的構(gòu)成要件
1、客體要件
非法經(jīng)營(yíng)罪侵犯的客體應(yīng)該是市場(chǎng)秩序，為了保證限制買(mǎi)賣(mài)物品和進(jìn)出口物品市場(chǎng)，國(guó)家實(shí)行上述物品的經(jīng)營(yíng)許可制度。其中進(jìn)出口許可制度是經(jīng)營(yíng)許可制度的重要內(nèi)容，買(mǎi)賣(mài)進(jìn)出口許可證和進(jìn)出口原產(chǎn)地證明的行為除侵犯市場(chǎng)秩序外，還侵犯了對(duì)外貿(mào)易管理制度。
2、客觀(guān)要件
客觀(guān)方面表現(xiàn)為未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)專(zhuān)營(yíng)、專(zhuān)賣(mài)物品或者其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品、買(mǎi)賣(mài)進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件，以及從事其他非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。主要有以下幾種行為方式：
(1)未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專(zhuān)營(yíng)、專(zhuān)場(chǎng)物品或者其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品的;
(2)買(mǎi)賣(mài)進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的;
(3)未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)，非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的;
(4)其他嚴(yán)重?cái)_亂市秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。
3、主體要件
本罪的主體是一般主體，即一切達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的自然人。
4、主觀(guān)要件
主觀(guān)方面由故意構(gòu)成，并且具有謀取非法利潤(rùn)的目的，主觀(guān)方面應(yīng)具有的兩個(gè)主要內(nèi)容。如果行為人沒(méi)有以謀取非法利潤(rùn)為目的，而是由于不懂法律、法規(guī)，買(mǎi)賣(mài)經(jīng)營(yíng)許可證的，不應(yīng)當(dāng)以本罪論處，應(yīng)當(dāng)由主管部門(mén)對(duì)其追究行政責(zé)任。
拓展：非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪定罪界限
非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪指的是有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類(lèi)的營(yíng)業(yè)，謀取非法利益、數(shù)額巨大的行為。其與一般違法經(jīng)營(yíng)行為有怎樣的區(qū)別?
非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪，是指國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類(lèi)的營(yíng)業(yè)，謀取非法利益、數(shù)額巨大的行為。
非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪與一般違法經(jīng)營(yíng)行為的界限，可著重從以下三個(gè)方面考察：
1、行為人經(jīng)營(yíng)的是否為同類(lèi)營(yíng)業(yè)。構(gòu)成本罪必須是經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類(lèi)的營(yíng)業(yè)，如果行為人經(jīng)營(yíng)的不是同類(lèi)營(yíng)業(yè)，不構(gòu)成犯罪。
2、行為人獲取的非法利益是否達(dá)到數(shù)額巨大。如果行為人利用了職務(wù)之便，并且經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類(lèi)的營(yíng)業(yè)，但獲取非法利益未達(dá)到數(shù)額巨大，不能以犯罪論處。
3、行為人是否利用了職務(wù)上的便利，如果行為人并未利用職務(wù)之便而經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)的，就不能以犯罪論處，如行為人雖然經(jīng)營(yíng)了與其所任職公司、企業(yè)同類(lèi)的營(yíng)業(yè)，并獲利巨大，但這一行為與其所任職的職務(wù)無(wú)關(guān)，就不構(gòu)成犯罪。
非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪定罪界限
構(gòu)成此罪需要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行考慮。
1、行為人是否利用了職務(wù)上的便利，如果行為人并沒(méi)有利用職務(wù)上的便利則不構(gòu)成此罪。
2、行為人是否經(jīng)營(yíng)的是同其所任職的公司、企業(yè)相同類(lèi)型的企業(yè)。
3、行為人所獲取的非法利益是否達(dá)到數(shù)額巨大。
4、此罪的主體是國(guó)有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理，其主觀(guān)方面是故意并具有獲得非法利益的目的，過(guò)失和間接故意均不構(gòu)成此罪。
本罪需要有兩個(gè)問(wèn)題討論一下，這也是為何本罪是小眾高富帥的原因。
一、本罪對(duì)國(guó)有公司、企業(yè)的界定，存在爭(zhēng)議的是對(duì)由國(guó)家參股但包含其他經(jīng)濟(jì)性質(zhì)的公司企業(yè)能否界定為國(guó)有企業(yè)，此處主要存在三個(gè)層面的說(shuō)法，否定說(shuō)、肯定說(shuō)、有限度的肯定說(shuō)，前兩個(gè)不必細(xì)說(shuō)，主要是第三種說(shuō)法，有限度的肯定說(shuō)，一般來(lái)說(shuō)這種說(shuō)法的界定依據(jù)是國(guó)有成分在企業(yè)中的所占比例是否達(dá)到了百分之五十一，但是我們對(duì)這種說(shuō)法是持反對(duì)意見(jiàn)的，因?yàn)檫@種混合制企業(yè)中總會(huì)存在非公有制經(jīng)形式，如果硬性的視為國(guó)有制企業(yè)，那么相當(dāng)于否認(rèn)了其他形式的經(jīng)濟(jì)制度在這個(gè)企業(yè)中的作用和地位以及權(quán)利，所以我們不能把它界定為嚴(yán)格意義上的國(guó)有公司，在本罪中的國(guó)有公司應(yīng)該是國(guó)家投資機(jī)構(gòu)單一設(shè)立的，獨(dú)有控股的企業(yè)公司。
二、董事、經(jīng)理的范疇。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事是指公司的董事會(huì)成員，成立董事會(huì)需依照相關(guān)的法律，所以對(duì)于董事頭銜來(lái)說(shuō)并不難界定，但是對(duì)于經(jīng)理來(lái)說(shuō)卻不一樣，實(shí)際生活中隨處可見(jiàn)，并且大有濫用的趨勢(shì)，所以我們對(duì)經(jīng)理的這個(gè)職位的確定必須依照《公司法》為參考。
首先經(jīng)理和副經(jīng)理其實(shí)本質(zhì)上并不是一樣的，“經(jīng)理”這個(gè)詞匯中并不包含副經(jīng)理，副經(jīng)理只是經(jīng)理的助手而已，協(xié)助經(jīng)理工作，所以在公司法中并沒(méi)有對(duì)副經(jīng)理規(guī)定特定的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，當(dāng)然，如果經(jīng)理空缺，副經(jīng)理主持全面工作時(shí)，在實(shí)質(zhì)上是替代了經(jīng)理的工作，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為經(jīng)理，也應(yīng)當(dāng)履行經(jīng)理的義務(wù)。
其次，子公司的經(jīng)理是可以構(gòu)成本罪主體的，子公司和母公司一樣，都是《公司法》調(diào)整的對(duì)象，其本身能夠獨(dú)立行使民事權(quán)利，履行義務(wù)，承擔(dān)責(zé)任。
最后，一些非公司性質(zhì)的國(guó)有企業(yè)負(fù)責(zé)人也擁有經(jīng)理頭銜，如果這部分人利用權(quán)力經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)，非法獲利數(shù)額巨大的，也構(gòu)成本罪，包含廠(chǎng)長(zhǎng)，總裁，主席等，從字面上看，這些詞匯和經(jīng)理一次并不互相包含，但是從本質(zhì)上說(shuō)他們權(quán)利甚至往往大過(guò)于經(jīng)理，并且缺乏監(jiān)管，所以在刑法上來(lái)說(shuō)，對(duì)于本罪來(lái)說(shuō)，對(duì)于經(jīng)理這一詞匯應(yīng)當(dāng)做合理的擴(kuò)大解釋?zhuān)瑢S(chǎng)
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