大約一個(gè)月前，上海市律師協(xié)會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)研究委員會(huì)邀請(qǐng)了上海市公安局經(jīng)濟(jì)偵查總隊(duì)的警官為做知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事保護(hù)實(shí)務(wù)講座，講座后的交流中，警官向律師求教：上海迪士尼樂(lè)園將于幾年后建成，屆時(shí)周邊小店一定會(huì)售賣(mài)未經(jīng)許可的米老鼠等迪士尼卡通玩具，但米老鼠的版權(quán)已經(jīng)過(guò)了保護(hù)期，警方應(yīng)如何應(yīng)對(duì)這種情況？

    作為上海律協(xié)知識(shí)產(chǎn)權(quán)業(yè)務(wù)研究委員會(huì)委員的筆者當(dāng)時(shí)回答了這個(gè)問(wèn)題：根據(jù)我國(guó)《著作權(quán)法》規(guī)定，誕生于1928年的米老鼠作為迪士尼公司的法人作品，只有50年的保護(hù)期，因此，其在中國(guó)已經(jīng)進(jìn)入了公有領(lǐng)域，

如何合法使用迪士尼的米老鼠品牌和形象？

    第一，迪士尼公司已經(jīng)為米老鼠申請(qǐng)了商標(biāo)保護(hù)，把米老鼠作為品牌使用將存在商標(biāo)侵權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)。第二，現(xiàn)在的大家看到的米老鼠形象和上世紀(jì)二三十年代其初創(chuàng)時(shí)有很大不同，迪士尼公司在不斷對(duì)米老鼠進(jìn)行形象上的改進(jìn)，如果是近50年內(nèi)進(jìn)行改進(jìn)，則改進(jìn)的部分仍受《著作權(quán)法》保護(hù)。而市面上熱銷(xiāo)的米老鼠卡通形象，基本都是50年之內(nèi)創(chuàng)作的。

    但一個(gè)價(jià)值巨大的作品既然已經(jīng)進(jìn)入了公有領(lǐng)域，大家不用也很可惜，關(guān)鍵是如何合法的使用米老鼠的品牌和形象，今天筆者就和大家分享一下自己的觀(guān)點(diǎn)，歡迎批評(píng)指正。

    一、如何合法使用米老鼠的品牌。

    前文已述，迪士尼公司已經(jīng)在幾乎所有商標(biāo)類(lèi)別上申請(qǐng)了米老鼠商標(biāo)，如果一家公司想把米老鼠作為自己的品牌使用，做的第一件事應(yīng)該是委托知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師進(jìn)行商標(biāo)檢索，以迪士尼是不是在相應(yīng)的產(chǎn)品上進(jìn)行了商標(biāo)注冊(cè)。有讀者可能會(huì)問(wèn)：迪士尼對(duì)米老鼠商標(biāo)進(jìn)行的是45類(lèi)全類(lèi)別申請(qǐng)，是不是所有產(chǎn)品都被覆蓋了？答：基本不可能，雖然是全類(lèi)申請(qǐng)，但每個(gè)類(lèi)別里的商品和服務(wù)不一定都能覆蓋到。如果迪士尼正好沒(méi)有申請(qǐng)相應(yīng)的產(chǎn)品和服務(wù)，那就可以申請(qǐng)并同時(shí)進(jìn)行使用了。

    如果檢索結(jié)果顯示，迪士尼已經(jīng)注冊(cè)了想使用的這個(gè)產(chǎn)品或服務(wù)商標(biāo)怎么辦？筆者認(rèn)為，除了文具、服裝、電影、游戲迪士尼公司主營(yíng)業(yè)務(wù)外，其他多數(shù)情況下，迪士尼都不可能使用這個(gè)類(lèi)別的商標(biāo)，因此，可以根據(jù)《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法實(shí)施條例》連續(xù)三年停止使用注冊(cè)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)的規(guī)定，通過(guò)商標(biāo)代理向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷(xiāo)該注冊(cè)商標(biāo)，

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    雖然迪士尼公司也會(huì)進(jìn)行抗辯，但筆者認(rèn)為，假的真不了，根據(jù)商標(biāo)的國(guó)際尼斯分類(lèi)，全世界有一萬(wàn)多種產(chǎn)品和服務(wù)有一萬(wàn)多種可以申請(qǐng)商標(biāo)，迪士尼公司再大，對(duì)外授權(quán)再多，也不可能把米老鼠用于這么多商品和服務(wù)。如果刻意做一些證據(jù)進(jìn)行抗辯，假的東西總會(huì)有瑕疵，如果被認(rèn)定為舉證不能或者舉證不適當(dāng)，商標(biāo)局就可以依法撤銷(xiāo)其商標(biāo)。

    二、如何合法使用迪士尼的米老鼠形象。

    前文已述，雖然米老鼠作為一個(gè)作品已經(jīng)進(jìn)入了公有領(lǐng)域，但迪士尼公司近50年內(nèi)對(duì)于米老鼠形象進(jìn)行的改進(jìn)屬于新的作品仍受《著作權(quán)法》保護(hù)，因此，要正當(dāng)?shù)氖褂妹桌鲜笮蜗缶筒粦?yīng)抄襲迪士尼，而是進(jìn)行獨(dú)立設(shè)計(jì)，用自己的方式演繹米老鼠�？赡苡凶x者會(huì)問(wèn)：如果自己演繹，還不如做一個(gè)新的東西。但從經(jīng)營(yíng)角度，對(duì)普通公司而言，做一個(gè)好的有口碑的形象難度很大，但如果能借已經(jīng)進(jìn)入公有領(lǐng)域的米老鼠無(wú)疑是站在了巨人的肩膀上，顯然是一個(gè)良好的起步。

    這方面最有優(yōu)勢(shì)的應(yīng)該是動(dòng)漫和游戲產(chǎn)業(yè)。動(dòng)漫和網(wǎng)游企業(yè)如果相關(guān)題材的作品，顯然會(huì)非常具有市場(chǎng)前景。這方面走在前面的仍是業(yè)界巨頭，筆者記得盛大和網(wǎng)龍都曾經(jīng)和迪士尼合作開(kāi)發(fā)米老鼠題材的網(wǎng)絡(luò)游戲，其中盛大和迪士尼合作時(shí)，筆者還在該公司工作。既然是進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品，這兩家公司為何還要和迪士尼公司合作，向他們交授權(quán)費(fèi)呢？

    筆者認(rèn)為有兩方面因素：一、迪士尼對(duì)自己卡通形象的把握更準(zhǔn)確，合作方開(kāi)發(fā)出的米老鼠作品更原汁原味，容易贏得市場(chǎng)。二、盛大和網(wǎng)龍都是海外上市公司，和迪士尼這樣的業(yè)界巨頭合作有助于提升自己的股價(jià)。但迪士尼的授權(quán)費(fèi)很高，一般的企業(yè)未必支付的起，對(duì)自己產(chǎn)品有足夠的信心的公司可以嘗試一下自己做米老鼠題材的作品，公有領(lǐng)域的東西，為什么不用？

    最后，迪士尼是一家非常注重保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的企業(yè)，其在美國(guó)曾推動(dòng)國(guó)會(huì)修改立法延長(zhǎng)作品保護(hù)期以保護(hù)米老鼠版權(quán)，因此，使用米老鼠品牌或米老鼠形象也可能會(huì)受到迪士尼公司的法律騷擾，比如律師函或者是起訴。因此，建議有關(guān)企業(yè)做之前還是先找專(zhuān)業(yè)律師咨詢(xún)下以減小法律風(fēng)險(xiǎn)。

    作者：游云庭，上海大邦律師事務(wù)所合伙人，知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師，電話(huà)：8621-52134900，Email: yytbest@gmail.com，本文僅代表作者觀(guān)點(diǎn)。更多精彩知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律內(nèi)容，請(qǐng)?jiān)L問(wèn)：www.legalservice.cn（中文）www.chinaiplawyer.com（英文）。