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淺論中國公司法的修改
摘 要：由于中國公司法實(shí)踐起步晚，理論研究不足，起草時(shí)間倉促，存在許多先天的不足和缺陷，如：中國公司法的主要問題是操作性不夠，可訴性不強(qiáng)，法律空白多�？梢姡痉ǖ娜嫘薷氖瞧渥陨戆l(fā)展的迫切需要。加入世貿(mào)組織，資本市場的國際化、全球化、法治化也給中國公司法的修改提出了客觀要求和提供了良好的時(shí)代機(jī)遇。
關(guān)鍵詞：公司法；修改；建議
中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2013）03-0130-02
公司法的發(fā)展有其自身的規(guī)律，它與一個(gè)國家的經(jīng)濟(jì)體制、社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟(jì)水平是緊密聯(lián)系的。但是，當(dāng)代公司法的發(fā)展必須關(guān)注一個(gè)不容忽視的事實(shí)，即全球經(jīng)濟(jì)一體化的進(jìn)程。中國已于2001年加入了世界貿(mào)易組織，以此為契機(jī)，中國經(jīng)濟(jì)融入全球經(jīng)濟(jì)一體化的進(jìn)程大大加快了。在這種情況下，面對(duì)今天的經(jīng)濟(jì)生活，公司法觀念上的陳舊、技術(shù)上的落后、手段上的非市場化等缺點(diǎn)已日益明顯，并已嚴(yán)重制約了中國企業(yè)制度改革，必須作出重大修改。
一、公司法的頒布與修改
現(xiàn)行的中國公司法于1993年12月29日頒布，次年7月1日開始實(shí)施。至今，已十八年有余。期間，僅修改過一次，即九屆全國人大常委會(huì)第十三次會(huì)議于1999年12月25日作出了關(guān)于公司法修改的決定。根據(jù)該決定，僅對(duì)公司法修改了兩條，這次修改公司法的主要目的是支持高科技股份有限公司進(jìn)入證券市場直接融資，以促進(jìn)高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展。應(yīng)該指出的是，公司法經(jīng)修改之后，國務(wù)院沒有作出相應(yīng)規(guī)定。并且，中國證監(jiān)會(huì)雖在著手制定企業(yè)股票發(fā)行、上市的規(guī)定，但仍處于征求意見過程之中。因此，公司法第229條第2款關(guān)于高新技術(shù)股份有限公司的規(guī)定并未在實(shí)踐中實(shí)施。高新技術(shù)股份有限公司發(fā)行新股和股票上市，仍在執(zhí)行公司法原有規(guī)定和中國證監(jiān)會(huì)原有規(guī)章。1993年12月29日頒布的公司法及其1999年12月25日修訂，對(duì)中國恢復(fù)上市公司制度，推進(jìn)國有企業(yè)走公司制之路，保護(hù)股東和債權(quán)人合法權(quán)益，起了很重要的作用。其意義是應(yīng)該充分肯定的。但是，由于頒布公司法時(shí)，中國剛剛實(shí)行社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制，許多矛盾尚未充分暴露，實(shí)踐對(duì)公司法的規(guī)則需求不及今日，因而公司法不可避免地會(huì)留下缺陷。伴隨社會(huì)投資和公司實(shí)踐的迅速發(fā)展，人們也提出了許多應(yīng)由公司法解決的問題。這些問題，不僅引起學(xué)術(shù)界與實(shí)務(wù)界的注意，也引起國家立法機(jī)關(guān)的關(guān)注。所以，第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)曾將修改公司法列入立法規(guī)劃。并且曾明確指出，要進(jìn)一步做好上市立法工作，重點(diǎn)抓好對(duì)公司法的修改與補(bǔ)充。
二、中國公司法修改的要點(diǎn)
1.充實(shí)公司設(shè)立制度。降低公司設(shè)立注冊(cè)資本的最低限額，股份有限公司實(shí)行折衷授權(quán)資本制，簡化公司設(shè)立的程序?qū)嵭袦?zhǔn)則主義，進(jìn)一步明確公司設(shè)立的責(zé)任。
2.完善公司治理制度。建立獨(dú)立董事制度，健全監(jiān)事制度，增加董事監(jiān)事背離及離任義務(wù)的規(guī)定，建立良好的秘書制度，切實(shí)擴(kuò)大和保護(hù)股東股民的合法權(quán)益。
3.增加跨國公司及其關(guān)聯(lián)公司的規(guī)定，強(qiáng)化對(duì)關(guān)聯(lián)交易的事前行為進(jìn)行約束，加強(qiáng)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的管理。
4.規(guī)定股東虛假出資、抽逃出資的民事責(zé)任，確立并完善股東直接訴訟制度，建立股東代表訴訟制度，強(qiáng)化公司的社會(huì)責(zé)任和環(huán)境責(zé)任等，加強(qiáng)訴訟保護(hù)。
5.努力創(chuàng)造良好的社會(huì)環(huán)境，提高法治意識(shí)，保證中國公司的規(guī)范運(yùn)作，切實(shí)使公司的設(shè)立、治理結(jié)構(gòu)及其他活動(dòng)方面的規(guī)定能嚴(yán)格依照公司法的規(guī)范運(yùn)作。
三、公司法的修改及完善
1.重視為國有企業(yè)服務(wù)�！豆痉ā穼�(duì)國有企業(yè)情有獨(dú)鐘，賦予國有企業(yè)許多優(yōu)惠和特權(quán)。根據(jù)《公司法》第152條第3項(xiàng)規(guī)定，原國有企業(yè)依法改建設(shè)立股份公司，或者國有大中型企業(yè)發(fā)起設(shè)立股份公司的，《公司法》豁免適用開業(yè)及連續(xù)盈利滿三年的要求�！豆穹ā返�159條規(guī)定，國有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上國有投資主體投資設(shè)立的有限公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依法發(fā)行公司債券�！豆痉ā愤�專門規(guī)定了有別于普通有限公司的國有獨(dú)資公司制度，并對(duì)其公司法理制度作出特別規(guī)定。在這些公司法制度及規(guī)則背后，隱藏立法者這樣的基本理念，即企業(yè)所有制性質(zhì)不同，其法律地位和待遇也存在某種實(shí)際差別。換句話說，《公司法》包含著對(duì)非國有經(jīng)濟(jì)的歧視性待遇條款，未能公平地對(duì)待所有企業(yè)。平等是現(xiàn)代民商法的基本理念。在民商法上，平等原則意味著法律應(yīng)當(dāng)確認(rèn)和維護(hù)各種民商事主體的平等法律地位；至少在公司法上，平等原則應(yīng)意味著應(yīng)當(dāng)平等地鼓勵(lì)不同所有制成分的投資，保護(hù)不同投資者的投資權(quán)益。我們無意否認(rèn)國有企業(yè)在中國經(jīng)濟(jì)生活中曾經(jīng)發(fā)揮過巨大作用，也不否認(rèn)國有企業(yè)將繼續(xù)發(fā)揮重要作用，但這并不意味著可以歧視或損害非國有經(jīng)濟(jì)，或者犧牲以非國有經(jīng)濟(jì)的未來利益為代價(jià)。隨著經(jīng)濟(jì)體制改革的深入進(jìn)行，國有經(jīng)濟(jì)逐漸退出競爭性行業(yè)，非國有經(jīng)濟(jì)、民間投資和外商投資將成為中國下一輪經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要?jiǎng)恿�。在此情況下，鼓勵(lì)各種經(jīng)濟(jì)成分積極參加國家經(jīng)濟(jì)建設(shè)，并提供公平的法律保護(hù)機(jī)制，就顯得至關(guān)重要。如果過分強(qiáng)調(diào)保護(hù)國有企業(yè)，必然產(chǎn)生對(duì)非國有經(jīng)濟(jì)的輕視，它會(huì)造就出新的不公平競爭，阻礙民間投資發(fā)展。筆者認(rèn)為，修改《公司法》須自始至終地貫徹鼓勵(lì)投資的思想，并采取各種必要的投資保護(hù)措施。
2.重視政府權(quán)力，輕視市場規(guī)則對(duì)投資行為的約束。重視政府權(quán)力和國家干預(yù)是任何一個(gè)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型社會(huì)所具有的特點(diǎn)。在中國，為了實(shí)現(xiàn)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定轉(zhuǎn)型和過渡，長期計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的政府管制只能有步驟地逐漸退出原有領(lǐng)域，不可能采取激烈過渡方式。市場化程度越高，國家直接的干預(yù)和管制也就越少，必要的干預(yù)和管制手段也將會(huì)更趨于市場化�！豆痉ā返�75條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司必須事先得到省級(jí)人民政府的批準(zhǔn)。但是，《公司法》并未對(duì)政府事先批準(zhǔn)的條件、程序作出限制和規(guī)定，從而使是否批準(zhǔn)設(shè)立股份有限公司成為省級(jí)人民政府機(jī)關(guān)不可制約的行政特權(quán)。另外，《公司法》還在公司對(duì)外投資、公司股份種類、股份公司發(fā)行新股、公司股份的轉(zhuǎn)讓等問題上，授予國務(wù)院以規(guī)章制定權(quán)，或者授權(quán)政府機(jī)關(guān)行使行政特權(quán)，或者實(shí)施特別監(jiān)管。 3.公司法理念落后，難以適應(yīng)當(dāng)今的經(jīng)濟(jì)實(shí)踐《公司法》是旨在實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)企業(yè)制度向現(xiàn)代企業(yè)制度轉(zhuǎn)型需要的專門公司立法，它既有延續(xù)傳統(tǒng)國營工業(yè)企業(yè)法的內(nèi)容，也有借鑒當(dāng)時(shí)國外立法經(jīng)驗(yàn)的內(nèi)容。中國制定《公司法》時(shí)所借鑒的國外公司法理論也早已發(fā)生了重大變化。相對(duì)于目前大量存在的公司制改革、公司治理結(jié)構(gòu)、公司訴訟的實(shí)踐情況而言，《公司法》在觀念上已遠(yuǎn)遠(yuǎn)地落后于時(shí)代的要求。就宏觀層面而言，《公司法》以法律形式提出了建立現(xiàn)代企業(yè)制度的問題，但若回憶和考察《公司法》頒布初期的經(jīng)濟(jì)學(xué)和法學(xué)理論研究狀況，當(dāng)時(shí)學(xué)界幾乎無人能夠清晰闡釋現(xiàn)代企業(yè)制度的具體概念，而當(dāng)今學(xué)者已基本上接受了“公司所有與公司經(jīng)營相分離”這一現(xiàn)代企業(yè)觀念。通過對(duì)股東大會(huì)、董事會(huì)及監(jiān)事會(huì)等的職責(zé)分工設(shè)計(jì)，《公司法》接受了“公司所有與公司經(jīng)營相分離”的原則，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)頒布的《上市公司章程指引》更清晰地確立了上市公司與集團(tuán)公司在資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)等方面相分離的具體標(biāo)準(zhǔn)。這些規(guī)定雖然未必適用于所有公司，但卻為“公司所有與公司經(jīng)營相分離”理念的建立奠定了實(shí)證基礎(chǔ)。就制度層面而言，《公司法》延續(xù)了原國營工業(yè)企業(yè)法的許多制度和規(guī)則，沒有全面反映當(dāng)時(shí)國外公司法及理論的發(fā)展?fàn)顩r，更無法反映出最近十年公司法理論的快速發(fā)展成果�！豆痉ā凡杉{許多相當(dāng)保守的規(guī)則：通過規(guī)定普通有限公司制度，完全排斥民營“一人公司”的合法地位；通過僵化地堅(jiān)持“法定資本制”，以反映注冊(cè)資本是公司承擔(dān)債務(wù)的最終物質(zhì)擔(dān)保的法制觀念；通過建立高度集權(quán)的“法定代表人”制度，延續(xù)改革之初出現(xiàn)的能人現(xiàn)象。另外，經(jīng)過近十年的公司法實(shí)踐，《公司法》已暴露出許多自身缺點(diǎn)，暴露出與現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活之間的巨大差距和矛盾，有些《公司法》條文已起到阻礙企業(yè)發(fā)展的消極作用。筆者認(rèn)為，修改《公司法》應(yīng)當(dāng)全面、正確和合理地反映建立現(xiàn)代企業(yè)制度的長期要求，在兼顧傳統(tǒng)企業(yè)向現(xiàn)代企業(yè)轉(zhuǎn)型需要的同時(shí)，更關(guān)注國內(nèi)企業(yè)的長期發(fā)展。
4.立法技術(shù)落后，忽視了社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的多樣化需求�！豆痉ā匪坪跗谕⑵鹨环N統(tǒng)一的強(qiáng)制性規(guī)則，實(shí)現(xiàn)對(duì)各類公司的設(shè)立、運(yùn)行及內(nèi)外部關(guān)系進(jìn)行整齊劃一的法律調(diào)整，不支持各公司按其自身情況選擇其他公司管制規(guī)則。因此，國內(nèi)許多學(xué)者多強(qiáng)調(diào)公司法規(guī)范的強(qiáng)制性，甚至認(rèn)為各公司不得以股東內(nèi)部協(xié)議或公司內(nèi)部文件替代公司法規(guī)則的適用。在此前提下，國外公司法上許多任意性或授權(quán)性規(guī)則，在引入中國時(shí)被轉(zhuǎn)換成單一性的強(qiáng)制規(guī)則。在市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，公司始終不懈地追求著利益最大化，當(dāng)某種任意性或選擇性規(guī)則被確定為強(qiáng)制性或單一性規(guī)則后，必然形成對(duì)公司或投資者商業(yè)利益的巨大障礙，同時(shí)也就必然會(huì)遭到來自商業(yè)實(shí)踐的沖擊。在本質(zhì)上，公司是投資者以團(tuán)體形式從事交易、謀取投資利益的工具，公司法必須體現(xiàn)出為投資者服務(wù)的立法思想。如果公司法規(guī)則與投資者利用公司形態(tài)從事交易的初衷相悖，公司法規(guī)則將難以受到尊重，也難以得到有效實(shí)施。當(dāng)然，這并非意味著公司法規(guī)則全部屬于任意性規(guī)則，凡與交易安全和公共秩序密切相關(guān)的事項(xiàng)，應(yīng)繼續(xù)采取強(qiáng)制性規(guī)范，不允許投資者或公司進(jìn)行任意性選擇。但哪些公司法規(guī)則應(yīng)確定為強(qiáng)制性規(guī)則，哪些應(yīng)采取任意性規(guī)則，立法者須斟酌諸多情形加以取舍。
5.制度供給不足，忽視現(xiàn)實(shí)生活對(duì)法律的需求。《公司法》僅有230個(gè)條款，與其他國家公司法相比，法律條款數(shù)量太少，這也導(dǎo)致了法律規(guī)范原則性過強(qiáng)的特點(diǎn)。法律規(guī)范言簡意賅顯然是優(yōu)點(diǎn)，它有助于人們盡快地理解、掌握法律的基本思想。但從商業(yè)實(shí)踐角度來說，法條太少、內(nèi)容過于原則不僅會(huì)引發(fā)對(duì)法條理解的障礙，還往往導(dǎo)致法律制度供給不足，類似情況在《公司法》中俯拾皆是。在上述問題未予明確的情況下，公司投資者不得不依賴內(nèi)部協(xié)議調(diào)整相互關(guān)系，但內(nèi)部協(xié)議的有效性卻始終受到質(zhì)疑。
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