刑法專家阮齊林詳解鴻茅藥酒抓捕案法律界限

針對廣東醫(yī)生譚秦東被內(nèi)蒙古警方抓捕案，國家藥品監(jiān)督管理局于4月16日晚發(fā)布消息，表示正在已組織有關(guān)專家，對鴻茅藥酒由非處方藥轉(zhuǎn)化為處方藥進(jìn)行論證，并責(zé)成企業(yè)對近五年來各地監(jiān)管部門處罰其虛假廣告的原因及問題對社會作出解釋；17日下午，內(nèi)蒙古自治區(qū)檢察院發(fā)布消息，指令涼城縣檢察院將案件退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查并變更強(qiáng)制措施。隨后，在被關(guān)押三個多月后，譚秦東重獲自由。公安部、內(nèi)蒙古自治區(qū)公安廳也先后發(fā)布消息，表示將依法開展案件核查工作。案件發(fā)展至今，究竟該如何從法律上對案件作出判斷，第一財經(jīng)1℃記者專訪了著名刑法學(xué)家阮齊林。阮齊林認(rèn)為，此案的民法與刑法的界限清晰，從現(xiàn)有信息來看，譚秦東的“吐槽”文章屬于評論性質(zhì)的內(nèi)容，并不符合損害商品聲譽(yù)罪的構(gòu)成要件，應(yīng)屬于民事法律調(diào)節(jié)的范疇。公安、檢察、藥監(jiān)部門先后作出回應(yīng)案件譚秦東案被披露后，國家、內(nèi)蒙古自治區(qū)各主管部門先后作出反應(yīng)。4月16日晚，國家藥監(jiān)局發(fā)布消息，介紹了鴻茅藥酒生產(chǎn)、審批的相關(guān)信息。國家藥監(jiān)局介紹，我國于1999年發(fā)布《處方藥與非處方藥分類管理辦法》，并按照該辦法開展非處方藥的目錄遴選與轉(zhuǎn)換。2004年以前公布的非處方藥，是由原國家食品藥品監(jiān)督管理局組織專家分批從已上市的標(biāo)準(zhǔn)中遴選產(chǎn)生；2004年之后公布的非處方藥，是按照《關(guān)于開展處方藥與非處方藥轉(zhuǎn)換評價工作的通知》，由企業(yè)對已上市品種提出轉(zhuǎn)換申請，經(jīng)對企業(yè)申報資料進(jìn)行評價后確定轉(zhuǎn)換為非處方藥。2003年11月25日，原國家食品藥品監(jiān)督管理局印發(fā)《關(guān)于公布第六批非處方藥藥品目錄的通知》(國食藥監(jiān)安〔2003〕323號)，公布鴻茅藥酒為甲類非處方藥。國家藥監(jiān)局還介紹，非處方藥本身也是藥品，因而具有藥品的屬性，風(fēng)險與獲益并存，有些非處方藥在少數(shù)人身上也可能引起嚴(yán)重的不良反應(yīng)。2004年至2017年底，國家藥品不良反應(yīng)監(jiān)測系統(tǒng)中，共檢索到鴻茅藥酒不良反應(yīng)報告137例，不良反應(yīng)主要表現(xiàn)為頭暈、瘙癢、皮疹、嘔吐、腹痛等。在獲悉譚秦東案的信息后，按照《藥品管理法》及其有關(guān)規(guī)定，國家藥品監(jiān)督管理局要求內(nèi)蒙古自治區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局落實屬地監(jiān)管責(zé)任，嚴(yán)格藥品廣告審批，加大監(jiān)督檢查，督促企業(yè)落實主體責(zé)任。具體措施包括責(zé)成企業(yè)對近五年來各地監(jiān)管部門處罰其虛假廣告的原因及問題對社會作出解釋；對社會關(guān)注的藥品安全性和有效性情況作出解釋；加強(qiáng)不良反應(yīng)監(jiān)測，匯總近五年來不良反應(yīng)發(fā)生情況，及時向社會公開，同時向國家藥品監(jiān)督管理局提交報告。國家藥品監(jiān)督管理局已組織有關(guān)專家，對鴻茅藥酒由非處方藥轉(zhuǎn)化為處方藥進(jìn)行論證。17日下午，內(nèi)蒙古自治區(qū)檢察院發(fā)布消息稱，烏蘭察布市涼城縣公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)辦理的“譚秦東損害鴻茅藥酒商品聲譽(yù)案”，引起社會和媒體廣泛關(guān)注。根據(jù)最高人民檢察院指示，內(nèi)蒙古自治區(qū)人民檢察院聽取了涼城縣人民檢察院案件承辦人的匯報，查閱了案卷材料。經(jīng)研究認(rèn)為，目前案件事實不清、證據(jù)不足。自治區(qū)人民檢察院指令涼城縣人民檢察院：將該案退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查并變更強(qiáng)制措施。公安部、內(nèi)蒙古公安廳也先后發(fā)布消息，回應(yīng)了本案進(jìn)展。公安部表示，針對近期媒體高度關(guān)注的“鴻茅藥酒”事件，公安部高度重視，立即啟動相關(guān)執(zhí)法監(jiān)督程序，已責(zé)成內(nèi)蒙古公安機(jī)關(guān)依法開展核查工作，加強(qiáng)執(zhí)法監(jiān)督，確保以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，嚴(yán)格依法辦理，相關(guān)工作正在抓緊依法推進(jìn)中。內(nèi)蒙古自治區(qū)公安廳則表示，對社會和媒體廣泛關(guān)注的“譚秦東涉嫌損害商業(yè)信譽(yù)商品聲譽(yù)案”，內(nèi)蒙古自治區(qū)公安廳高度重視，已經(jīng)依法開展案件核查工作。遵照公安部要求，自治區(qū)公安廳責(zé)成涼城縣公安局立即按照檢察機(jī)關(guān)意見，依法對該案事實和證據(jù)進(jìn)行核查，并變更強(qiáng)制措施。此案刑法民法界限清晰中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院刑法研究所所長、著名刑法學(xué)專家阮齊林向1℃記者表示，適用刑法條文，追究刑事責(zé)任，應(yīng)該做到實施的行為符合法律規(guī)定的條件。譚秦東被指控的損害商品聲譽(yù)罪，按照刑法的規(guī)定，應(yīng)該為捏造并散布虛偽事實，損害商品的聲譽(yù)，給他人造成重大損失或者其他情節(jié)嚴(yán)重的行為。這一犯罪應(yīng)該帶有強(qiáng)烈的主觀惡意。譚秦東作為一名醫(yī)生，其發(fā)布的“吐槽”鴻茅藥酒的文章，并沒有捏造事實，而是對鴻茅藥酒的功效、廣告宣傳行為發(fā)表評價和評論性內(nèi)容。阮齊林說，從目前情況來看，鴻茅藥酒的廣告宣傳力度非常大，并確實也出現(xiàn)了諸如“有病治病，無病保健”等夸大藥性的宣傳力度，有人據(jù)此稱其為“神藥”，甚至認(rèn)為鴻茅藥酒將藥效說的“神乎其神”。譚秦東作為一名有醫(yī)學(xué)知識的專業(yè)人員，根據(jù)他的專業(yè)知識，結(jié)合已經(jīng)出現(xiàn)的針對鴻茅藥酒的公開信息，做出一個帶有專業(yè)性的分析，哪怕是“吐槽”、質(zhì)疑了鴻茅藥酒的內(nèi)容，其行為也依然是一種評論性語言，即使有一些過激的評價，也屬于評論行為。鴻茅藥酒作為產(chǎn)品廣告方，既然用如此大的力度進(jìn)行廣告宣傳，就應(yīng)該對這種評價有一定容忍度。從現(xiàn)有的信息來看，譚秦東的行為從罪名的構(gòu)成要件來看，也不能構(gòu)成損害商品聲譽(yù)罪。此事的刑事、民事界限是非常清晰的。如果鴻茅藥酒方面認(rèn)為譚秦東發(fā)布的文章，致使其商品銷售受到影響，造成了其出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)損失，更應(yīng)該提起民事訴訟，向譚秦東進(jìn)行民事索賠。在民事案件中，原告、被告雙方是平等的法律關(guān)系，雙方可以在法庭上互相出示證據(jù)，進(jìn)行充分的舉證質(zhì)證，用以支持自己的主張。從目前各類信息來看，此事屬于民事法律調(diào)節(jié)的范圍，不該隨意的就通過刑事手段進(jìn)行解決。刑法的謙抑性即體現(xiàn)于此。

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