委貸新規(guī)及基金備案新規(guī)對私募基金的影響

作者：南湖互聯(lián)網(wǎng)金融學(xué)院 姚崇慧2018年開年，資管行業(yè)“去通道”的監(jiān)管進(jìn)一步加強(qiáng)。1月5日中國銀監(jiān)會正式發(fā)布《商業(yè)銀行委托貸款管理辦法》（以下簡稱《管理辦法》），1月12日中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《私募投資基金備案須知》（以下簡稱《備案須知》）。這兩個新規(guī)定基本上全面封堵了私募基金的債權(quán)投資類業(yè)務(wù)。從具體規(guī)定看，《備案須知》對于債權(quán)業(yè)務(wù)的封堵比較明確，并沒有留下在操作上進(jìn)行“騰挪”的空間。而此前新的私募基金登記備案系統(tǒng)取消“債權(quán)基金”這一類別，也為此次監(jiān)管上的統(tǒng)一與協(xié)同做了鋪墊。本文主要介紹上述兩個文件對私募基金的影響。一、《商業(yè)銀行委托貸款管理辦法》早在2015年1月16日，銀監(jiān)會就發(fā)布了《管理辦法》的征求意見稿。在實(shí)務(wù)操作中，存在大量的銀行理財資金借道資管計劃，由證券公司、基金子公司等非銀機(jī)構(gòu)作為委托貸款的委托人，將貸款投放給銀行指定的借款人，而這些借款人本身就是銀行的客戶。這種通道類業(yè)務(wù)是典型的規(guī)避監(jiān)管、影子銀行業(yè)務(wù)，銀行在其中承擔(dān)了貸款的實(shí)質(zhì)風(fēng)險，從而加大了銀行的系統(tǒng)風(fēng)險。該類業(yè)務(wù)成為征求意見稿的監(jiān)管重點(diǎn)。在《管理辦法》正式發(fā)布前，銀行已經(jīng)收緊了委托貸款業(yè)務(wù)。2018年1月5日，《管理辦法》正式發(fā)布。除了銀行外，該《管理辦法》對整個資管行業(yè)，包括私募基金的資金來源及資金運(yùn)用都帶來了重大影響。 （一）資金來源《管理辦法》第十一條規(guī)定委托貸款用途不得“從事債券、期貨、金融衍生品、資產(chǎn)管理產(chǎn)品等投資”，第十一條還規(guī)定委托貸款不得用于“股本權(quán)益性投資或增資擴(kuò)股（監(jiān)管部門另有規(guī)定的除外）”，該規(guī)定限制了私募基金，包括私募證券基金、私募股權(quán)基金以及其他類基金通過接受銀行委托貸款來加杠桿對外投資。 （二）資金運(yùn)用《管理辦法》第十條規(guī)定，商業(yè)銀行不得接受委托人“受托管理的他人資金”發(fā)放委托貸款。如果不考慮1月12日中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《備案須知》，在契約型基金、合伙型基金以及公司型基金三種法律形式中，采用GP與LP合一架構(gòu)的合伙制基金以及管理自有基金的公司型基金，由于管理的并非“受托管理的他人資金”，不受該條款限制。但是《備案須知》發(fā)布后，借貸類業(yè)務(wù)不予備案，即便管理的是自有資金，也不能從事債權(quán)投資，包括委托貸款。二、《私募基金投資備案須知》對于私募基金的債權(quán)投資，在委托貸款受阻后，業(yè)內(nèi)本來預(yù)期尚可轉(zhuǎn)道信托貸款。因?yàn)樾磐泄�司擁有發(fā)放信托貸款的資格，所以不受《管理辦法》規(guī)定的影響。參照中國人民銀行官網(wǎng)2017年11月發(fā)布的《中國人民銀行、銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會、外匯局關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見（征求意見稿）》，如果私募基金投資單一信托，該信托產(chǎn)品用于發(fā)放貸款，并不違反“資產(chǎn)管理產(chǎn)品可以投資一層資產(chǎn)管理產(chǎn)品”的規(guī)定。但是，監(jiān)管新規(guī)進(jìn)一步封鎖了信托通道。2018年1月12日，中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《備案須知》指出“私募基金的投資不應(yīng)是借貸活動”，并列舉了不符合“投資”本質(zhì)、不屬于私募基金范圍的情形，其中之一為：通過委托貸款、信托貸款等方式直接或間接從事借貸活動。自2018年1月12日起，基金業(yè)協(xié)會不再辦理包括這種情形在內(nèi)的不屬于私募投資基金范圍的新增申請和在審申請。從該規(guī)定可以看出，中國基金業(yè)協(xié)會不僅僅限制了委托貸款和信托貸款這兩種債權(quán)投資方式，對于其他方式的具有借貸性質(zhì)的業(yè)務(wù)也不予備案。至此，私募基金的債權(quán)業(yè)務(wù)全面封堵。另外，《備案須知》明確規(guī)定私募基金在投資運(yùn)作中不得變相保本保收益�？梢妼τ诖饲霸趯�(shí)務(wù)當(dāng)中存在的私募基金的“明股實(shí)貸”以及“明基實(shí)債”業(yè)務(wù)，在備案環(huán)節(jié)將無法通過。三、結(jié) 束 語銀監(jiān)會發(fā)布的《管理辦法》限制了私募基金通過委托貸款的方式獲得資金加杠桿，同時也限制了私募基金通過委托貸款的方式對外投資。中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《備案須知》明確對“通過委托貸款、信托貸款等方式直接或間接從事借貸活動”的業(yè)務(wù)不予備案，私募基金的增量債權(quán)投資業(yè)務(wù)受到全面封堵。目前監(jiān)管層對于私募基金的存量債權(quán)業(yè)務(wù)并沒有做出具體規(guī)定，可能在產(chǎn)品到期后自然終止。在整個資管行業(yè)監(jiān)管趨嚴(yán)，規(guī)避監(jiān)管的通道業(yè)務(wù)受到限制的大環(huán)境下，債權(quán)業(yè)務(wù)將全面回歸擁有借貸資質(zhì)的持牌金融機(jī)構(gòu)，私募基金從事債權(quán)投資業(yè)務(wù)可能在不久的將來劃上句號。在現(xiàn)有監(jiān)管環(huán)境下，私募基金需要積極調(diào)整業(yè)務(wù)，回歸資產(chǎn)管理本源，以適應(yīng)監(jiān)管環(huán)境的變化，并獲得可持續(xù)的發(fā)展。